Глава 10 -Глава 20. Учебник. Теория государства и права. (Морозова Л.А.)
ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
ГЛАВА 10. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРАВА
10.1. Основные концепции правопонимания
Право – не менее сложное явление,
чем государство. Оно существует в различных видах, формах, образах.
Что такое право? Этим вопросом
задавались люди с древних времен.
Ведущие школы права всегда
стремились дать свое понимание права, подчеркнуть его ключевые черты и
отличительные особенности. В разные исторические эпохи менялось
представление о праве. Это объяснялось развитием общества, государства,
сложной природой права. Например, Аристотель считал право олицетворением
политической справедливости и нормой политических отношений между людьми.
Право служит критерием справедливости и является регулирующей нормой
политического общения. Сократ (469–399 гг. до н. э.) и Платон (428/427–348/347 гг.
до н. э.) в своем правопонимании также исходили из совпадения
справедливого и законного. По учению Цицерона, в основе права лежит
присущая его природе справедливость.
По мнению Р. Иеринга
(1818–1892), содержание права составляют интересы субъектов социального
взаимодействия, т. е. интересы общества в целом, а единственным
источником права является государство. Ж.Ж. Руссо видел цель всякой
системы законов в свободе и равенстве.
Современный российский правовед
С.С. Алексеев рассматривает право в трех образах:
– общеобязательные нормы,
законы, деятельность судебных и других юридических учреждений, т. е. речь
идет о реалиях, с которыми человек сталкивается в своей практической жизни;
– особое сложное социальное
образование, такое же, как государство, искусство, мораль;
– явление мирозданческого
порядка – одно из проявлений жизни людей.
В юридической литературе право
отождествляется с такими категориями, как норма права, принуждение, воля
государства, интерес, свобода и т. д.
Каждый из этих образов –
своеобразный угол зрения в понимании права.
Многообразие определений понятия
«право» объясняется: а) особенностями его познания, что связано с
обособлением определенных качеств, свойств права и недооценкой других качеств;
б) многообразием проявлений права, которое может существовать в форме
правовых норм, в форме идей и представлений о праве, в форме общественных
отношений, порождающих нормы права и испытывающих, в свою очередь, воздействие
этих норм. В зависимости от того, какого из названных начал или форм
придерживаются те или иные исследователи, сложились три разных подхода к
праву, к его пониманию, или три типа правопонимания: нормативный;нравственный
(философский); социологический.
Каждый из названных типов обладает
не только концептуальной разработанностью, но и имеет то или иное практическое
значение, что будет показано ниже.
При нормативном подходе (его
иногда называют этатистским от франц. слова «Etat» – государство) право
рассматривается как система регулирующих человеческое поведение правил,
исходящих от государства и охраняемых им. Нормативное правопонимание
основывается на теории позитивного права, отождествляющего право и
закон. Государственная власть является источником права. Человек имеет
права в силу их закрепления в актах государства, а не в силу своей природы.
Следовательно, только нормы законов выступают истинным правом.
Достоинство этого подхода
видится в том, что он:
1) фиксирует посредством норм
права границы дозволенного и запрещенного поведения;
2) указывает на прямую связь
права и государства, его общеобязательность;
3) подчеркивает, что право
обладает формальной определенностью, что находит выражение в нормативных
правовых актах, в частности в законах;
4) право всегда есть
принудительный порядок, установленный государством;
5) право – это волевой акт
государства.
Но нормативный подход к пониманию
права имеет и недостатки:
а) признается правом только
то, что исходит от государства, и отрицаются естественные неотъемлемые права
человека;
б) подчеркивается роль
субъективного фактора в формировании права, т. е. создается иллюзия, будто
принятие закона достаточно для решения любых социальных проблем;
в) не раскрывает действие
права, его движущие силы, регулятивные свойства, в том числе его связь с
общественными отношениями. Иначе говоря, не раскрывается право «в действии»;
г) право отождествляется с
формой его выражения и воплощения – законодательством.
Нравственный (философский)
подход к пониманию права (его еще называют естественно‑правовым) основывается
на теории естественного права, которая имеет свои корни в политико‑правовых
учениях XVII–XVIII вв.
С позиций естественного права
последнее толкуется как идеологическое явление (идеи, представления, принципы,
идеалы, мировоззрение), отражающее идеи справедливости, свободы человека и формального
равенства людей.
Нравственный подход признает
важнейшим началом права, правовой материи его духовное, идейное,
нравственное начало, т. е. представления людей о праве. Правовые нормы
могут правильно или ложно отражать эти идеи. Если нормы законодательства
соответствуют естественной природе человека, не противоречат естественным
неотъемлемым его правам, то тогда они составляют право. Иначе говоря, наряду с
законодательством, т. е. правом, закрепленным в законе, существует высшее,
подлинное право как идеальное начало (идеал), отражающее справедливость,
свободу и равенство в обществе. Поэтому право и закон могут не совпадать.
Естественное право известно еще
античности. Оно отождествлялось с разумными законами природы, которым должно
подчиняться все живое. Естественные законы составляли: стремление людей
защищать свою жизнь и свое имущество, вступать в брак, иметь детей, заботиться
о них и т. д. Это был первый этап в развитии естественного
права.
Второй этап в развитии
естественного права относится к Средним векам, когда естественное право
получило теологическое истолкование, в частности в учении Фомы
Аквинского.
Третий этап охватывает XVII
– XVIII вв., когда естественное право стали связывать с правами и свободами
человека, как принадлежащими ему от природы. И, наконец, обосновывается четвертый
этап, который характеризуется распространением в XX в. так называемого
возрожденного естественного права.
Сторонники теории естественного
права исходят из того, что люди равны по своей природе, наделены от природы
определенными правами и свободами. Содержание этих прав не может
устанавливаться государством, оно лишь должно их закреплять и обеспечивать, а
также охранять и защищать.
Таким образом, с точки зрения
естественного права, право есть совокупность нравственных требований к закону и
государству.
Нравственный (философский) подход к
пониманию права имеет достоинства и недостатки. Достоинство
нравственного типа правопонимания состоит в следующем:
1) право трактуется как
безусловная ценность – признание в качестве права свойственной данному обществу
меры свободы, равенства как выразителя общих (абстрактных) принципов и идей
нравственности, фундаментальных прав человека, справедливости, гуманизма,
других ценностей. На эту идею должен ориентироваться законодатель, которому при
принятии новых норм права надлежит исходить из естественных прав человека;
2) естественное право
существует независимо от государства, общества и сознания человека, т. е.
это социальная реальность;
3) естественное право
постоянно и неизменно, оно абсолютное добро и не подвержено «порче»;
4) различает право и закон. Не
любой закон является правовым.
Можно сказать, что теория
естественного права впервые привела к ценностному осмыслению права,
установила связи права с такими социальными ценностями, как мораль, религия,
справедливость, свобода. Однако эти связи были преувеличены. В результате право
предстает как набор ценностей, которые неизменны и постоянны
(проф. А.В. Поляков).
В качестве недостатков
нравственного (философского) подхода к пониманию права следует признать:
1) расплывчатое представление
о праве, поскольку, как пишет проф. М.И. Байтин, «высокие, но абстрактные
идеалы при всей их значимости сами по себе не могут заменить властного
нормативного регулятора отношений между людьми, служить критерием правомерного
и неправомерного поведения»;
2) неодинаковое понимание
участниками общественных отношений таких ценностей, как справедливость, свобода,
равенство;
3) негативное воздействие на
отношение к закону, законности, возникновение правового нигилизма;
4) возможность субъективной и
даже произвольной оценки гражданами, должностными лицами, государственными,
общественными органами законов и других нормативных правовых актов. Оценивая ту
или иную норму как противоречащую естественным правам человека, гражданин или
другой субъект может отказаться на этом основании от ее соблюдения;
5) невозможность отделить
право от морали.
Социологический подход к
пониманию права сложился во второй половине XIX в. и был направлен на
познание права как социального явления, которое относительно независимо
от государства. Он отдает предпочтение действиям или правоотношениям. Причем
правоотношения противопоставляются нормам права, составляют центральное звено в
правовой системе. Право – это не то, что задумано и записано, а то, что
получилось в действительности, в практической деятельности адресатов норм
права. Нормы права представляют собой только часть права, а право не сводится к
закону. Представители социологического подхода к праву различают право и закон.
Собственно право составляют правоотношения и складывающийся на их основе
правопорядок.
Таким образом, право возникает
непосредственно в обществе. Через отдельные правовые отношения оно постепенно
превращается в нормы обычаев и традиций. Часть этих норм получает
государственное признание и отражается в действующем законодательстве.
Следовательно, право – это не нормативное установление государства, а то, что реально
определяет поведение субъектов, их права и обязанности, воплощаясь в
правовых отношениях. Правовые отношения предшествуют правовым нормам. Право –
это то, что реально сложилось в жизни.
Право, зафиксированное в законах, и
право, фактически складывающееся на практике, отличаются так же, как живое
право отличается от мертвого права. Предписания закона становятся нормами
права, когда они фактически применяются на практике. Законодатель не создает
новую норму права, считал наиболее яркий представитель социологической школы
начала XX в. Е. Эрлих (1862–1922), австрийский юрист, а закрепляет
лишь то, что сложилось на практике.
Сторонниками социологического
подхода к пониманию права были некоторые дореволюционные юристы, в частности
Н.К. Раненкамф, С.А. Муромцев, а в советское время –
П.И. Стучка, Е.Б. Пашуканис, С.Ф. Кечекьян,
А.А. Пионтковский, А.К. Стальгевич и др. Родоначальниками этой школы
являлись Р. Иеринг, Л. Дюги, Е. Эрлих, Р. Паунд,
О. Холмс.
При социологическом подходе к
пониманию права (и в этом его достоинство) придается большое значение судебной
и арбитражной практике, свободе судейского усмотрения, изучению эффективности
правовых норм и юридической практики. Однако социологическая школа имеет и недостатки.
Во‑первых, есть опасность размывания понятия права: оно становится очень
неопределенным; во‑вторых, возникает опасность произвола со стороны судебных и
административных органов, так как любые действия государственного аппарата и
должностных лиц будут признаваться правом; в‑третьих, игнорируется тот факт,
что право – это не сама деятельность субъектов, а регулятор их деятельности,
общественных отношений. Нельзя действия наделять свойствами регулятора.
Каждое из названных правопониманий
имеет свои основания, поэтому имеет своих сторонников. Так, философское
правопонимание имеет существенное значение для правового воспитания, для
развития действующего законодательства. Без нормативного правопонимания
невозможны определенность и стабильность общественных отношений, законность
в деятельности государственных органов и должностных лиц. Посредством
социологического правопонимания право приобретает конкретность и
реализацию на практике, без чего право остается простой декларацией,
абстрактными пожеланиями. Если законы не воплощаются в систему правоотношений, в
которых выражены и согласованы, т. е. упорядочены разнообразные интересы
членов общества, то право не действует.
Следовательно, все типы
правопонимания столь же верны, сколь и оспоримы, имеют свои достоинства и
недостатки, каждая концепция служит противовесом другой и не дает возможности
возобладать крайности. Право в любой своей части может быть и отражением
свободы, и орудием порабощения и произвола, и быть компромиссом общественных
интересов, и служить средством угнетения и обеспечения прав и свобод личности,
и быть узаконенным беззаконием и т. д. (проф. О.Э. Лейст).
Тревогу вызывает не обилие
концепций, а заблуждение относительно того, что право способно решать любые
социальные проблемы, что достаточно принять закон, чтобы их решить. Право не
всесильно.
Нравственный (философский) и
социологический подходы к праву образуют так называемое широкое понимание
права, а нормативный – узкое.
С практической точки зрения
наиболее применим нормативный подход к праву: он отличается простотой,
ясностью, доступностью, а главное – ориентирует на соблюдение законности,
приоритет законов перед другими нормативными актами. Кроме того, нормативное
понимание права раскрывает роль права как властного регулятора
общественных отношений.
Другие подходы к пониманию права
тоже имеют практическое значение, так как ориентируют на соблюдение прав
человека и на учет действия права, его эффективности.
В отечественной юридической науке
было предложено сформулировать интегративный, или синтетический,
подход к праву, объединяющий все три названных выше подхода. В частности, проф.
В.К. Бабаев определяет право как систему нормативных установок,
опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженных большей
частью в законодательстве и регулирующих общественные отношения. Проф. В.И. Червонюк
определяет право с точки зрения интегративного подхода как совокупность
признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов
равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в
их взаимоотношении друг с другом.
Были предложены в качестве общего
понятия права и другие варианты правопонимания. Однако ни одно из них не
является универсальным и потому не получило всеобщего признания в отечественной
юридической науке. Вместе с тем понимание права очень важно не только для
познания права, но и для решения многих практических вопросов, например об
источниках права, его эффективности, пределах правового воздействия, разрешении
противоречий права и т. д.
10.2. Сущность права
В философии под сущностью любого
явления понимается совокупность наиболее важных, решающих, устойчивых
свойств и отношений, выражающих внутренние глубинные, необходимые связи и
отношения, которыми определяются все другие свойства и признаки данного явления.
Следовательно, сущность права
– это главная, внутренняя, устойчивая качественная характеристика права,
которая раскрывает природу и назначение права в обществе.
А поскольку праву свойствен волевой
характер, то важно, чью волю выражает право, чьи интересы оно воплощает.
Единого представления о сущности
права, присущего всем временам, народам, различным обществам, не существует,
поскольку на право и его сущность большое влияние оказывают состояние
экономики, национальный состав населения страны, исторические факторы, уровень
правовой и политической культуры общества и др. – Поэтому представления о
сущности права не оставались неизменными во все времена и эпохи.
В юридической науке сложилось два
главных подхода к определению сущности права.
1. Право выражает волю
экономически господствующего класса и навязывает эту волю остальным классам и
слоям общества, используя при этом методы насилия, принуждения и подавления.
При таком подходе классовые
интересы превалируют над общенародными, а национальные интересы – над
общечеловеческими. Это так называемый классовый подход к трактовке сущности
права, он характерен для марксистской науки, которая рассматривает право как социально‑классовый
регулятор общественных отношений.
2. Право есть средство
достижения компромисса, средство поиска договоренности, средство согласия,
взаимных уступок, а в целом – механизм управления делами общества.
Это не означает, что право не связано с принуждением. Оно, безусловно,
необходимо в случае невыполнения правовых предписаний. Но главным в праве
являются не принуждение и не насилие, а методы согласия и компромисса.
Таким образом, в юридической науке
сложилось мнение о двойственном характере сущности права. С одной
стороны, право выражает волю тех групп и слоев, которым принадлежит власть в
государстве, а с другой – оно инструмент не только политического господства, но
одновременно и общесоциального регулирования, так как обеспечивает
функционирование общества как единого социального организма. Вторая
сторона сущности права означает, что право как социальный регулятор
обеспечивает порядок в общественных отношениях, регулирует поведение
человека и общностей людей, выражая идеи справедливости, свободы и равноправия
людей, служит благу общества, его интересам. Это не означает, что право не
имеет принудительной силы, но принуждение не означает насилия, хотя не
исключает юридической ответственности. Таким образом, все дело в мере и
средствах принуждения, а не в его наличии или отсутствии. Право не исключает
принуждения, но исключает принуждение в форме насилия и подавления.
С учетом сказанного проф.
Р.З. Лившиц определяет сущность права как систему общественного
порядка, основанного на учете интересов разных слоев общества, их
согласии и снятии общественных противоречий.
Аналогичное определение сущности
права формулирует проф. О.Э. Лейст.
Он пишет, что право существует
только в неоднородном обществе, которое состоит из различных классов, групп,
слоев, сословий, других социальных образований, интересы которых не только
различны, но и нередко противостоят друг другу. Без снятия этих противоречий
общество не может развиваться, оно должно поддерживать определенный порядок,
стабильность. Это обеспечивается с помощью нормативного регулирования
общественных отношений, опирающегося на принуждение. Таким образом, сущность
права отождествляется с правопорядком. Сущность права представляет собой
нормативную форму упорядочения и стабилизации общественных
отношений, охраняемую государственным принуждением.
По мнению О.Э. Лейста, право
по своей сущности призвано обеспечивать в обществе долговременный мир, а не
краткое перемирие между различными социальными образованиями. Отсюда
сущностными качествами права являются нормативность, стабильность и авторитетность.
Только стабильная, авторитетная и динамичная правовая система способна
установить прочный правопорядок, который обеспечивается судебными и другими
правоохранительными органами.
В юридической литературе
предлагается сущность права трактовать однозначно: у любого явления
общественной жизни только одна сущность. Так, проф. В.Л. Кулапов утверждает,
что по своей природе право должно быть согласованной волей всего общества,
результатом компромисса многообразных интересов в социально значимых
отношениях, поскольку дисбаланс интересов превращает право в его
противоположность – в узаконенный произвол. Этот ученый определяет сущность
права как выраженную и обеспеченную государством сбалансированную волю
общества, установленную в форме общеобязательных предписаний меры свободного
поведения человека в типичных социально значимых отношениях.
Против такого определения трудно
возражать. Однако данная сущность присуща праву в демократически устроенном
обществе. В обществе с противостоящими классами и группами право не может не
выражать воли классов и слоев, стоящих у власти, иначе не было бы борьбы за власть.
10.3. Функции права
В понимании функций права в
юридической литературе нет единообразия и единодушия.
По мнению одних ученых, функции
права есть реализация его социального назначения, которое складывается из
потребностей общественного развития. Социальное назначение права –
урегулирование, упорядочение общественных отношений, придание им определенной
направленности, стабильности, создание необходимых условий для реализации прав
и свобод личности и нормальных условий для развития общества.
Другие ученые полагают, что функции
права – это главные направления правового воздействия на общественные
отношения, т. е. формы, способы, пути влияния права на общественные
отношения.
Однако большинство отечественных
ученых считают, что понятие «функции права» должно охватывать оба этих аспекта
– и социальное назначение права, и вытекающие из этого назначения способы, пути
воздействия права на общественные отношения.
Таким образом, под функциями
права следует понимать основные направления правового воздействия на общественные
отношения в целях их упорядочения, урегулирования и придания им необходимой
стабильности, единства и динамизма.
В юридической литературе иногда
употребляют термины не только «функции права», но и «функционирование права».
Оба понятия очень близкие, но не совпадающие. Функционирование права – это
действие права, реализация его функций, воплощение их в общественных
отношениях, а функции права:
1) определяются сущностью
права и его социальным назначением;
2) характеризуют необходимое
воздействие права на общественные отношения. Иначе говоря, без такого
воздействия общество на данном этапе не может обойтись;
3) направлены на осуществление
наиболее важных, коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе развития
общества;
4) активно воздействуют на общественные
отношения, на их упорядочение;
5) характеризуются
непрерывностью, длительностью действия.
Система функций права
непосредственно связана с системой права.
Проф. Т.Н. Радько выделяет
пять групп функций права:
общеправовые, т. е. присущие
всем отраслям права;
отраслевые, т. е. свойственные
одной какой‑то отрасли права;
межотраслевые (присущие двум и
более отраслям права, например охранительная функция, присущая уголовному,
административному и другим отраслям права);
правовых институтов;
нормы права или отдельных норм.
В юридической науке принято также
классифицировать функции права на внутренние и внешние.
Внутренние функции права –
это способы юридического воздействия на поведение людей и общественные
отношения, которые лежат в рамках самого права. Они определяют собственно
юридические функции права.
Внешние функции права
находятся как бы за пределами самого права и характеризуют право как социальный
регулятор. К внешним функциям права относят общесоциальные. Среди них выделяют
функции:
1) культурно‑историческую,
посредством ее право аккумулирует духовные ценности и достижения мировой
культуры;
2) воспитательную –
способность права выражать определенную идеологию и оказывать влияние на
сознание и волю людей. Она направлена на воспитание высокого правосознания и
формирование стимулов правомерного поведения;
3) социального контроля
– стимулирует определенное поведение и в то же время ограничивает нежелательные
с точки зрения общества поведение и действия, т. е. удерживает от
совершения неправомерных действий;
4) информационно‑регулирующую
– информирует о возможностях того или иного социально значимого поведения и
способствует социально полезному поведению.
Что касается собственно юридических
(или специально юридических) функций, то среди них выделяют две главные, или
основные, функции – регулятивную и охранительную.
При этом главенствующая роль
принадлежит регулятивной функции. Это вытекает из основного назначения права
для жизни общества – упорядочить, регулировать общественные отношения, устанавливать
позитивные правила поведения, организовать определенным образом общественные
отношения. Регулятивная функция права вытекает из способности права
предписывать, указывать варианты поведения и действий.
Проф. С.С. Алексеев выделяет в
регулятивной функции две подфункции – статическуюи динамическую.
Регулятивная статическая функция
воздействует на общественные отношения посредством закрепления их в отдельных
правовых институтах или их правового статуса, например закрепление
правосубъектности граждан или отдельных организаций, определение компетенции
государственных органов, или правового статуса юридических лиц, формы
правления, государственного устройства и т. д.
Регулятивная динамическая
функция выражается в воздействии на общественные отношения посредством
оформления их движения, развития, т. е. право направлено на обслуживание
правовыми средствами различных социальных процессов – экономических,
политических, торговых и др. Выполняя регулятивно‑динамическую функцию, право
способствует не только развитию и совершенствованию существующих, но и
возникновение новых общественных отношений.
Охранительная функция права
направлена на охрану и защиту наиболее значимых общественных отношений и
вытеснение нежелательных, чуждых данному обществу отношений.
Охранительная функция проявляет
свое действие не только тогда, когда совершено правонарушение, но имеет и превентивное
(предупредительное) действие. Иначе говоря, ее назначение – предупреждать о
негативных последствиях, которые могут наступить, если лицо не соблюдает
установленные правом запреты.
Специфика охранительной функции
состоит в том, что право влияет на поведение посредством, во‑первых, угрозы
санкции, установления запретов и реализации юридической ответственности, во‑вторых,
информации о тех общественных отношениях, которые взяты под охрану
государством.
В юридической литературе выделяют
также неосновные собственно юридические функции: компенсационную,
ограничительную и восстановительную, которые производны от основных.
Компенсационная функция состоит
в компенсации ущерба или вреда, причиненного незаконными действиями
государственных органов, должностных лиц, других лиц. Данная функция присуща
гражданскому, трудовому, отчасти уголовному праву. Например, оплата
вынужденного прогула при восстановлении на работе незаконно уволенного,
возмещение морального вреда.
Ограничительная функция
направлена на ограничение некоторых действий лиц, ущемляющих права других.
Права и свободы человека могут быть ограничены законом в интересах защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов
других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Не
допускается пропаганда социальной, расовой, национальной и религиозной вражды
(ст. 29, 55 Конституции РФ).
Восстановительная функция
направлена на восстановление нарушенного права, прежнего правового положения,
возврат незаконно отобранного имущества, восстановление на работе
и т. д. Восстановительная функция тесно связана с компенсационной,
поскольку восстановление нарушенного права влечет и компенсацию потерь лица.
Воздействие права на общественные
отношения осуществляется в трех формах: информационной; ориентационного
(воспитательное) воздействия; правового регулирования.
Информационная форма
направлена на сообщение адресатам требований государства, доведение до сведения
личности и организаций о тех вариантах поведения или действий, которые
одобряются или порицаются государством.
Ориентационное (воспитательное)
воздействие позволяет выработать у личности правовую установку на выполнение
норм права, готовность к соблюдению правовых предписаний.
Правовое регулирование
осуществляется посредством особого механизма правового регулирования и
предполагает специальные средства воздействия на упорядочение общественных
отношений. Важнейшим показателем данной формы является эффективность
правового регулирования, воплощение правовых предписаний в правомерное
поведение субъектов правового общения.
10.4. Право в объективном и субъективном смыслах
Как известно, содержание права
составляют нормы права, т. е. правила поведения. При этом
определяющим, ключевым моментом в содержании права является волевая сторона,
т. е. запрограммированность на воплощение в жизнь конкретных моделей
поведения участников общественных отношений.
Воля – сложная психологическая
категория, субъектами которой выступают отдельный человек, объединение людей,
т. е. коллектив, класс, общество в целом. Воля в праве имеет
государственный характер, поскольку правовые нормы создаются специальным
аппаратом государственной власти, а содержание права закрепляется в
формализованном виде – в текстах нормативных правовых актов, а также в других
юридических источниках.
Воплощение права в определенных
юридических источниках носит название «объективное право», под которым
понимается критерий (определитель) юридически дозволенного, правомерного и
запрещенного, неправомерного поведения.
Понятие «объективное право» близко
по своему значению понятиям «закон», «законодательство», хотя эти понятия
(право и закон) не тождественны. Вместе с тем объективное право – исходное
понятие при рассмотрении и анализе всех правовых явлений. Оно определяет
юридические возможности людей и других субъектов общественных отношений.
Как объективное явление объективное
право обладает качествами:
а) всеобщности, т. е. оно
устанавливает общий для всех порядок;
б) общеобязательности,
т. е. распространяет свое действие на всех без исключения субъектов,
находящихся на территории данного государства;
в) способностью определять
рамки юридической свободы участников общественных отношений, и в первую очередь
свободы выбора варианта действий в пределах, установленных законом;
г) стабилизатора общественных
отношений, правопорядка в обществе и средством защиты правоотношений.
Надо, однако, иметь в виду, что
право представляет собой единство объективного и субъективного. Поэтому под субъективным
правом понимаются те конкретные права (правомочия), которые принадлежат
каждому субъекту в отдельности. Субъективные права возникают на основе
объективного права, т. е. норм права, закрепленных в законах и других
нормативных правовых актах.
Таким образом, субъективные права
являются результатом претворения в реальность нормативных предписаний
относительно конкретных субъектов. Субъективные права существуют в единстве с
юридическими обязанностями.
И если объективное право «не
прикреплено» к конкретному субъекту, а устанавливает объективные возможности
для каждого, кто попадает в сферу действия нормы права, то субъективное право
представляет собой решение данной жизненной ситуации на основе объективного
права. Например, решение судебного органа, акт главы администрации, решение
органа милиции или другого административного органа и т. д.
Для субъективного права характерны:
а) совокупность наличных прав
конкретного субъекта общественных отношений;
б) определение меры возможного
и необходимого поведения субъекта;
в) возникновение в результате
правоотношения как его содержания;
г) защита и охрана
государством.
Между субъективным и объективным
правом существует тесная связь: объективное право служит прочной опорой,
фундаментом для появления субъективного права, а субъективное право есть
результат реализации объективного права. Объективное право предшествует
появлению субъективного права и служит критерием оценки поведения или действий
человека.
Объективное право еще называют позитивным,
поскольку оно устанавливается государством и в этом смысле является
искусственным образованием, так как формируется государством, которое вносит
субъективные моменты в содержание права и в его функционирование.
ГЛАВА 11. ПРАВО В СИСТЕМЕ РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ
11.1. Понятие регулятора общественных отношений. Нормативные и ненормативные регуляторы
В любом обществе исторически
складывается и действует система социальных регуляторов, которые в совокупности
оказывают воздействие на развитие общественных отношений, на поведение людей.
Уже в первобытном обществе действовали свои регуляторы – система мононорм,
регулировавших значимые для жизни родовой общины, наиболее важные общественные
отношения.
Термин «регулирование» означает
определять поведение людей и их объединений, придавать ему конкретное
направление, вводить в установленные рамки, упорядочивать.
В регулятивной системе принято
выделять нормативные и ненормативные социальные регуляторы.
К нормативному относится
регулирование посредством норм, т. е. одинакового масштаба, меры
поведения, путем установления конкретных, четких рамок поведения участников
общественных отношений.
Регулирующее воздействие
нормативных регуляторов имеет целью упорядочить общественные отношения, достичь
определенного их состояния, в том числе с помощью механизма социального
принуждения.
Социальное принуждение может
быть:
государственным, применяемым
в случае нарушения норм права;
моральным, которое
выражается в общественном осуждении нарушения норм нравственности и этических
норм;
со стороны общественных
объединений, когда нарушаются корпоративные нормы, т. е. нормы
уставов, положений общественных объединений и др.;
со стороны мирового сообщества
– в случае нарушения общепризнанных норм и принципов международного права.
Кроме средств принуждения, в
социальном регулировании используются методы стимулирования, рекомендации,
поощрения и др.
Систему нормативных регуляторов
составляют нормы права, морали, политические, корпоративные нормы, обычаи,
традиции, деловые обыкновения, нормативно‑технические нормы и др.
Разновидностью правовых регуляторов являются: правовой обычай;судебный
прецедент;правовая доктрина. К специфическим нормативным регуляторам
относятся религиозные нормы.
Все нормативные регуляторы
взаимодействуют друг с другом в процессе регулирования общественных отношений,
а также с другими регуляторами, которые принято обозначать как ненормативные.
Выделяют три вида ненормативных регуляторов – ценностный, директивный и
информационный, также воздействующих на общественные отношения.
Ценностный регулятор
определяет поведение членов общества с помощью исторически сложившейся системы
социальных ценностей, стереотипов поведения, психологических установок. Они
формируются прежде всего в культуре общества или отдельных народов, наций, в
профессиональной среде, половозрастных группах и т. д. Ценностный
регулятор складывается и закрепляется в памяти этноса и сохраняет свое
регулирующее значение на последующих этапах развития общества длительное время.
Он содержит в себе традиционно‑ритуальные, обрядовые, символические формы,
которые устойчивы, например, в сфере трудовых, семейных и национальных
отношений.
Директивный регулятор есть
способ воздействия на общественные отношения с помощью директивы, приказа,
указания, направленных на решение какой‑либо важной задачи, цели. Например,
директивы КПСС в период административно‑командной системы по различным вопросам
жизни страны, в том числе в области законотворчества, планирования и др.
Информационный регулятор
представляет собой воздействие на общественные процессы с помощью средств
массовой информации (СМИ), например использование СМИ в защите прав и свобод
человека, для привлечения внимания общественности к важным вопросам жизни
общества или к отдельным мероприятиям. Действие информационного регулятора, его
эффективность обусловлены связью с институтом гласности, т. е. этот
институт обеспечивает участие населения в делах государства и его
информирование о положении дел в стране.
Ненормативные регуляторы способны
как умножить действие нормативных, в том числе правовых норм, так и
затормозить, блокировать или нейтрализовать, исказить их действие.
Не каждая норма права является
социально полезной и эффективной, хотя она принята в установленном порядке. Выяснение
действия ненормативных регуляторов позволяет установить, что конкретно влияет
на бездействующую правовую норму, обеспеченную государственным принуждением,
какие регуляторы оказались приоритетнее правовых.
У ценностного регулятора, как
известно, велика сила имитации, подражания массовому поведению («поступай как
все»). Это древнейший из всех регуляторов. Отсюда нормы права, не учитывающие
сложившиеся в обществе ценностные ориентиры, не будут реальными, действующими.
Директивный и информационный ненормативные
регуляторы также имеют соответствующие материальные и моральные стимулы. Их
влияние огромно, например невыполнение директив КПСС грозило исключением из
партии, наложением партийных взысканий, увольнением с работы и др.
11.2. Социальные и технические нормы
Действующие в обществе нормы
принято подразделять на две большие группы: социальные и технические.
Социальные нормы – это
определенные образцы, стандарты, модели поведения участников социального
общения. Иногда в юридической литературе социальные нормы характеризуют как
правила поведения в обществе, отражающие потребности и интересы людей. Или еще
одно определение: это правила поведения общего характера, направленные на
регулирование социально значимого поведения.
Технические нормы – это
правила наиболее рационального обращения людей с орудиями труда и предметами
природы (проф. А.В. Малько). Они регулируют отношения между людьми и
внешним миром – природой, техникой. Это отношения человек – машина, человек и
производство. Технические нормы не имеют социального содержания, но их
соблюдение важно, так как иначе неизбежны аварии, катастрофы, подобные
чернобыльской.
К техническим нормам относятся
биологические, санитарно‑гигиенические, технологические, экологические и др. Их
нельзя отождествлять с законами природы. Технические нормы создаются людьми, а
законы природы существуют объективно, т. е. не зависят от воли человека.
Наиболее важные технические нормы закрепляются в нормах права, приобретают
юридическую силу и называются технико‑юридическими. За их нарушение
устанавливается юридическая ответственность. Таким образом, они являются не
только целесообразными, но и общеобязательными и влекут определенные
юридические последствия. Это Правила противопожарной безопасности, Правила
дорожного движения, Правила производства строительных работ, различные ГОСТы,
стандарты и т. д.
В условиях научно‑технического
прогресса значение технических норм возрастает, так как технические ошибки
могут привести к промышленным и экологическим катастрофам. В этом плане можно утверждать,
что технические нормы обладают определенной социальной значимостью.
11.3. Виды социальных норм
Существует множество классификаций
социальных норм. Наибольшее распространение имеет их подразделение по двум
критериям:
1) по сфере действия. Соответственно
выделяются экономические, политические, экологические и т. д.;
2) по регулятивным
особенностям, или механизму действия. Данный критерий позволяет выделить
обычаи, религиозные, корпоративные нормы, мораль, право.
Рассмотрим наиболее важные группы
социальных норм. Исходя из первого критерия, охарактеризуем политические нормы.
Они регулируют поведение субъектов политической жизни, отношения между
политическими партиями, другими социальными группами по поводу государственной
власти. Они:
а) закрепляются в политических
документах – декларациях, программных документах партий и политических движений
и т. д.;
б) адресуются субъектам,
участвующим в политической сфере и преследующим политические цели и задачи;
в) направлены на проявление
активности в политической сфере.
Действенность политических норм
зависит от уровня политического сознания и политической культуры участников
политических процессов.
Исторически первая группа
социальных норм, сложившаяся в человеческом обществе, – обычаи,
т. е. правила поведения, утвердившиеся в результате их длительного
применения и вошедшие в привычку. Нередко употребляют как равнозначные термины
«обычаи», «нравы» и «традиции». Это близкие, но неравнозначные понятия. Под нравами
принято понимать правила или обычаи, имеющие нравственное содержание и
значение. В нравах отражается психология жителей определенного региона, народа,
нации. Традиции представляют собой правила поведения, которые
унаследованы от предшествующих поколений. Это могут быть идеи, взгляды, вкусы,
образ жизни. Но все три категории составляют культурное наследие общества,
обладают устойчивостью, опираются на общественное мнение.
Обычаи и традиции у разных народов
получают неодинаковое развитие. Народы Африки, живущие к югу от Сахары (Судан,
Сомали и др.), в течение многих веков жили по нормам обычаев, так как уважают
память предков. И до сих пор суды многих африканских стран разрешают споры,
ссылаясь на обычаи.
Разновидностью обычаев является деловой
обычай. Он играет большую регулирующую роль в сфере предпринимательства,
делового партнерства. Например, предприниматели редко обращаются в суд для
взыскания пени, штрафа за недопоставку, несвоевременную поставку товаров, так
как иначе можно потерять партнера.
Религиозные нормы –
разновидность социальных норм, установленных различными вероисповеданиями и
имеющих обязательную силу для исповедующих ту или иную веру. В качестве
нормативного регулятора используется та часть религиозных норм, которые
регулируют ритуальную и догматическую (заповеди) стороны. Особенно серьезную
роль они играют в мусульманских государствах.
Религиозные нормы имеют некоторое
сходство с нормами права: они формализованы в известной мере, документально
зафиксированы в Библии, Коране, Талмуде и нередко выступают источниками права,
например в мусульманской правовой системе. В Германии и ныне каноническое
право служит частью национальной правовой системы.
Корпоративные нормы –
правила поведения, создаваемые в общественном объединении, общественной
организации и регулирующие отношения между членами данных объединений. Эти
нормы:
1) распространяются только на
членов данной организации;
2) закрепляются в уставе,
положении и принимаются на общих собраниях, конференциях, съездах;
3) определяют права,
обязанности членов объединения, а также его структуру, порядок формирования,
компетенцию руководящих органов и другие вопросы внутренней жизни объединения.
Это преимущественно правила организационного характера;
4) обеспечиваются специальными
санкциями: предупреждение, выговор, исключение из организации и др.
Корпоративные нормы сходны с
юридическими – они формализованы, т. е. закреплены в соответствующих
актах, обязательны для членов общественной организации, принимаются по
определенной процедуре, могут быть систематизированы, снабжены конкретными
санкциями.
Мораль представляет собой
правила поведения, основанные на представлениях людей о добре и зле,
достоинстве и чести, справедливости, долге и служащие мерилом и оценкой
деятельности индивидов, организаций и других субъектов. Мораль тесно связана с
нормами права: они практически действуют в одних и тех же сферах, поддерживают
друг друга, их действие пересекается. В то же время они остаются
самостоятельными нормативными регуляторами общественных отношений.
Мораль, как правило, несет оценочную
нагрузку (плохо – хорошо), оценивает поступки людей, цели и мотивы этих
поступков. Мораль – универсальный регулятор, распространяющийся практически на
все действия людей. В отличие от правового регулирования нормы морали имеют
менее формализованный характер, они не обеспечиваются государственным
принуждением, а их санкцией является общественное осуждение. Моральный фактор
всегда играл и будет играть важную роль в жизни общества. Нормы права, имеющие
моральное обоснование, более эффективны.
К социальным относятся также нормы международного
права, которые закрепляются в межгосударственных договорах, соглашениях,
пактах и т. д. Согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ
«общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры
Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если
международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем
предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Таким
образом, в Конституции РФ провозглашен приоритет международного права перед
внутригосударственным.
11.4. Общее и особенное в социальных нормах
Всем социальным нормам присущи общие
черты:
1) они выполняют регулятивную
функцию, т. е. упорядочивают общественные отношения, регулируют отношения
между людьми;
2) как нормативные явления они
определяют границы должного и возможного поведения субъектов;
3) характеризуются
многократностью действия, т. е. направляют поведение людей во многих,
заранее не фиксированных случаях, и не персонифицированы, т. е. обращены к
неопределенному кругу лиц;
4) служат основанием оценки
социально значимого поведения конкретных субъектов;
5) основаны на свободе воли
индивида, т. е. возможности выбора варианта поведения. При отсутствии
свободы выбора не наступает ни правовой, ни моральной, ни иной социальной
ответственности индивида, так как он был лишен возможности выбрать правомерный
вариант поведения;
6) имеют один и тот же объект
регулирования – общественные отношения и преследуют одну и ту же цель –
упорядочение общественных отношений, внесение в них организующих начал;
7) соответствуют типу культуры
и характеру социальной организации общества. Отсюда их трансляционные
способности, т. е. передача культуры и опыта от предшествующих поколений
будущим.
Различия между социальными нормами
наиболее наглядно прослеживаются на примере сопоставления норм права и норм
морали. Они различаются:
1) способом формирования.
Нормы права создаются государством, им же отменяются, изменяются, дополняются,
поскольку правотворчество – прерогатива государства, а нормы морали – всем
обществом в процессе общения людей, их жизнедеятельности. Для осуществления
норм морали не требуется признания их государством, достаточно признания их
обществом;
2) формами закрепления.
Нормы права закрепляются в специальных актах государства (законах, указах,
декретах и др.) и систематизируются, а нормы морали содержатся в религиозных,
литературных памятниках, в летописях, иногда существуют в устной форме;
3) методами обеспечения.
Нормы права обеспечиваются государственным принуждением или угрозой его
применения, а нормы морали – общественным мнением, которое при этом может быть
более эффективным, чем санкции нормы, например административный штраф и бойкот,
объявленный коллективом одному из своих членов;
4) оценочными критериями
поведения и поступков. Правовые нормы оценивают их с точки зрения правомерного
и неправомерного, законного и незаконного, наказуемого и ненаказуемого, а нормы
морали – нравственными критериями: плохо – хорошо, честно – бесчестно,
справедливо – несправедливо и др.;
5) характером ответственности
за нарушение. Нарушение норм права влечет юридическую ответственность, при этом
порядок привлечения к юридической ответственности строго регламентирован
действующим законодательством, например порядок наложения штрафа,
дисциплинарного воздействия, привлечение к уголовной ответственности и др. При
нарушении норм морали применяются, как правило, общественное осуждение либо
меры общественного воздействия. Здесь нет установленной процедуры применения к
нарушителю мер общественного воздействия;
6) уровнем требований к
поведению: у морали он выше, чем у норм права. Мораль осуждает всякое
антиобщественное поведение, любой поступок может быть оценен с точки зрения
требований морали. Право же представляет собой лишь минимум нравственности, так
как оно не может требовать высокой нравственности от всех действий людей;
7) пространством действия:
у морали оно шире, чем у права, поскольку право регулирует лишь наиболее важные
сферы общественных отношений, например отношения власти, собственности,
управления, правосудия и т. д. Личные взаимоотношения людей, как
правило, не регулируются правом, здесь – поле действия морали, этики, обычаев,
традиций. Иначе говоря, что регулируется правом, регулируется и моралью, но не все
регулируемое моралью регулируется правом.
Вместе с тем следует отметить, что
между правом и моралью существует единство. Это объясняется тем, что в
системе социальных норм они обладают универсальным характером и
распространяются на все общество.
Право и мораль тесно взаимодействуют
в сферах:
правотворчества. Новая или
проектируемая норма права должна учитывать нравственные устои общества.
Например, введение многоженства в православной стране обречено на неудачу;
реализации права.
Сотрудничество права и морали имеет место при:
а) определении личных качеств
правонарушителя, в том числе преступника, что влияет на избираемую судом меру
наказания; при решении вопроса о лишении родительских прав учитываются личные
качества родителей; при решении судом вопроса, при ком из родителей оставить
детей в случае их развода и спора по этому поводу бывших супругов,
и т. д.;
б) юридической квалификации
действий субъекта, например при квалификации деяний в качестве хулиганства,
клеветы, унижения достоинства и т. д.;
в) толковании норм права, в
частности оценочных терминов: «цинизм», «особая жестокость», «недобросовестное
отношение к служебным обязанностям» и др.
Но между правом и моралью иногда
наблюдаются противоречия. Например, право более консервативно, мораль более
подвижна, динамична и активно реагирует на происходящие в жизни изменения.
Поэтому у общества может быть разное правовое и моральное состояние.
Случаются и прямые столкновения
права и морали. Например, некоторые молодые матери оставляют своих детей в
родильном доме, так называемые отказницы. Закон это не запрещает, но мораль
осуждает.
Возможны и отдельные
безнравственные нормы права. Например, в советское время в Уголовном кодексе
РСФСР существовала норма об ответственности близких родственников за
недоносительство о преступлениях своих родных. Сейчас эта норма отменена, более
того, в ст. 51 Конституции РФ закреплено: «Никто не обязан
свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников,
круг которых определяется федеральным законом».
Итак, возможны ситуации, когда
закон разрешает, а мораль запрещает, и наоборот. Здесь важно, чтобы
противопоставление права и морали не создавало условий для произвола
должностных лиц и отдельных граждан.
11.5. Особенности права как нормативного регулятора
Право относится к социальным
нормам, поэтому ему присущи те черты, которые свойственны всем социальным
нормам. В то же время право отличается спецификой по сравнению с другими
социальными нормами.
1. У права особая
нормативность. Она состоит в том, что право четко определяет права и
обязанности субъектов правового общения, а также меры юридической
ответственности за их нарушение.
2. Нормы права в отличие от
других социальных норм имеют дифференцированное внутреннее строение,
т. е. в норме права можно выделить гипотезу, диспозицию и санкцию.
3. Иерархичность
(субординация) проявляется в том, что каждая норма права занимает свое место в
системе права. Например, конституционные нормы обладают высшей юридической
силой среди других норм права, им не могут противоречить другие правовые нормы.
Нормы законов занимают более высокое положение по сравнению с нормами
подзаконных актов.
4. Качество системности,
иначе говоря, право – сложное институциональное образование, состоящее из норм,
институтов, подотраслей и отраслей права.
5. Право в целом выражает идеи
справедливости, свободы и равноправия людей – извечные идеалы, к которым
стремится человечество. При этом справедливым считается то, что служит
благу человека и не ущемляет интересов других людей, не наносит вреда обществу.
Эти критерии складываются в сознании людей и затем закрепляются в
законодательстве. В основе справедливости должны лежать общечеловеческие
начала, т. е. приоритет прав и свобод человека и защита со стороны
государства.
Свобода человека –
неотъемлемое свойство человека, без которого невозможно нормальное
существование личности, раскрытие его творческих возможностей.
Дореволюционные юристы, например
Е.Н. Трубецкой, полагали, что каждый человек должен обладать как
внутренней, так и внешней свободой. При этом Е.Н. Трубецкой понимал под
внутренней свободой способность сознательно избирать то или другое поведение,
сознательно руководствоваться теми или иными мотивами, а под внешней свободой –
отсутствие внешних препятствий для осуществления целей человека, его желаний.
Там, где нет внешней свободы, нет и самого права. В этом смысле свобода
составляет содержание права.
Говоря о равноправии,
имеется в виду принцип формального, а не фактического равенства людей. Иначе
говоря, право должно устанавливать равную для всех меру поведения, или равную
меру свободы. Принцип формального равенства означает, что люди равны между
собой как субъекты права, т. е. как участники правового общения, равны в
смысле своей правоспособности, равных возможностей в достижении целей правовыми
средствами, но никогда не могут быть равны фактически.
6. Право имеет свой предмет
отражения, предмет регулирования.
Его составляют наиболее важные,
фундаментальные институты жизни общества – власть, государство, порядок в
обществе, собственность и т. д.
7. Право, регулируя поведение
и действия людей, воздействует на их сознание и чувства. Если право отражает
идеи справедливости, свободы и равноправия людей, то они добровольно, по
внутреннему убеждению подчиняются правовым предписаниям.
8. Праву присуща специфическая
форма выражения и закрепления – законодательство в широком смысле, включающее
не только законы, но и указы, постановления, другие виды нормативных правовых
актов. Способность права существовать в специфической юридической форме принято
называть формальной определенностью.
9. Право характеризуется
связью с государством, что делает его общеобязательным, и возможностью
применить государственное принуждение или иные меры государственного
воздействия для обеспечения действия права.
10. Право отличается процедурностью,
т. е. устанавливает определенные процедуры для своей реализации. При этом
данные процедуры устанавливают точные права и обязанности участников правового
общения. Например, уголовный, гражданский, административный процесс, порядок
рассмотрения трудовых споров, законодательный процесс и др.
В последнее время в
общетеоретической литературе было высказано мнение о том, что к числу признаков
права нельзя относить родовые признаки, присущие всем социальным нормам, а
также признаки, которые характерны лишь для некоторых, а не для всех норм права
(проф. В.М. Сырых). С этих позиций основными признаками права не могут
быть нормативность, системность и формальная определенность, поскольку они
присущи многим социальным нормам. В.М. Сырых считает непременными
признаками права следующий перечень: взаимозависимость, равноправие,
эквивалентность, общеобязательность и юридическая ответственность.
Взаимозависимость трактуется
как способ правового взаимодействия субъектов, каждый из которых имеет
определенные права и одновременно несет определенные обязанности.
Взаимодействующие лица достигают своих целей без посягательства на права и
интересы других лиц, действуют согласованно для достижения каждым участником
позитивного результата. Подобное взаимодействие возможно только при условии
формального равенства (равноправия) участников отношений, которые независимы
друг от друга и обладают свободой воли.
Эквивалентность понимается
как недопустимость реализации целей одним участником правового взаимодействия
за счет другого в результате его добросовестного заблуждения, мошеннических
действий или навязывания своей воли, превышения своих прав и т. д.
Общеобязательность как сущностный
признак права предполагает, что лишь государство, обладающее аппаратом
принуждения, способно обеспечить соблюдение и исполнение требований права
членами общества, используя в этих целях юридическую ответственность.
Таким образом, юридическая ответственность является конкретным проявлением
общеобязательности по отношению к лицам, допустившим противоправные деяния.
Отвергая справедливость в качестве
сущностного признака права, В.М. Сырых аргументирует свою точку зрения
тем, что право, определяя взаимосвязи субъектов, остается индифферентным
(безразличным) к результатам его реализации в конкретных отношениях. Оно лишь
определяет путь, ориентирует, как нужно поступать, чтобы получить
соответствующие результаты. Сами же результаты оцениваются с экономических,
политических и других позиций. Процессуальные отношения, устанавливаемые
правом, чаще всего нейтральны применительно к справедливости.
Приведенная позиция не является
общепринятой и безупречной. В частности, общеобязательность, равноправие
субъектов признаются практически всеми учеными в качестве признаков права.
Нормативность же права совсем не аналогична нормативности, например, морали,
поэтому перечисленные выше особенности права как нормативного регулятора
наиболее полно характеризуют данное явление и выделяют право из всего комплекса
социальных норм.
ГЛАВА 12. ПРАВО И ДРУГИЕ СОЦИАЛЬНЫЕ ЯВЛЕНИЯ
12.1. Соотношение государства и права
Проблема соотношения государства и
права, по существу, сводится к вопросу о том, что первично: государство или
право, зависит ли государство от права или, напротив, право зависит от
государства.
Можно выделить пять основных
позиций в трактовке данного вопроса.
Первая позиция получила название этатистской.
Согласно данной позиции государство является главным институтом общества,
организатором экономической и других сфер жизни общества. Во благо общества
государство устанавливает определенный правопорядок, защищает и охраняет
общество от нападений извне и т. д. Государство предшествует
праву, последнее зависимо от государства, порождено им. Следовательно, право
выступает совокупностью государственно‑властных велений и обеспечивается
возможностью применения государственного принуждения.
Эта позиция обосновывает
подчиненное положение права относительно государства. Право рассматривается
исключительно с точки зрения его инструментальной ценности для общества.
Государство не связано правом, а само устанавливает такое право, которое
считает необходимым и полезным для государства.
Такой подход к соотношению
государства и права способствовал формированию и утверждению в Советском
государстве тоталитарного режима, поскольку допускал вмешательство государства
в частную жизнь, а также во все сферы жизни общества.
Вторая позиция сложилась на
основе естественно‑правовой теории и предполагает существование права до
и независимо от государства. Государство – продукт права, так как утверждается
юридическими способами, предшествующим государству правопорядком.
Государство подчиняется праву, поскольку само государство возникает из потребности
обеспечить действие права как системы нормативного регулирования. Из этой
позиции возникла идея правового государства, в котором утверждается верховенство
(господство) права.
Третья позиция – дуалистическая
и исходит из существования сложной двусторонней функциональной связи между
государством и правом: они не могут существовать друг без друга и оказывают
воздействие друг на друга. Таким образом, связь между государством и правом
двусторонняя, связь взаимной зависимости: право без государства бессильно,
государство же не способно существовать без права как регулятора общественных
отношений.
Четвертая позиция – позитивистская.
Она базируется на философии юридического позитивизма, которая была
распространена в конце XIX в. в Германии и России. Рассматриваемая
позиция проповедует идею самоограничения государства: издавая законы,
государство тем самым ограничивает себя ими, обязано подчиняться законам.
Однако такое самоограничение определяется самим государством.
Пятая позиция обычно
именуется либерально‑демократической. Она обосновывает идею связанности
государства правом. Этот подход исходит из различения закона и права, считая
право первичным элементом. Данное положение должно учитывать государство,
принимая новые законы и регулируя отдельные стороны жизни общества.
Каждая из названных позиций играла
определенную роль в различные периоды развития общества. Либерально‑демократический
подход получил в последнее время наибольшее признание. Вместе с тем признается
взаимное воздействие права и государства друг на друга. Рассмотрим сначала воздействие
права на государство.
В юридической литературе отмечаются
два главных направления воздействия права на государство: на внутреннюю
организацию государства; на деятельность государства.
Первое направление характеризуется
тем, что право оформляет структуру государства, взаимодействие между
элементами его механизма. Право создает также гарантии против концентрации
государственной власти в одной из ее ветвей, регулирует отношения между
отдельными государственными органами, а в федерации – разграничивает предметы
ведения между центром и субъектами федерации. Иначе говоря, право упорядочивает
внутрисистемные связи и отношения в государстве.
Второе направление проявляется в
том, что право воздействует на государство при его отношениях с населением,
отдельным человеком.
Право определяет пределы
воздействия государства на личность, ее права и обязанности, правовые гарантии
со стороны государства. Одновременно право придает деятельности государства легальный
характер, вводит его деятельность в юридические рамки, определяет пределы
государственного вмешательства в частную жизнь, пределы, формы и основания для
применения государственного принуждения.
Современное государство не может
существовать вне права. Чем точнее право отражает объективные потребности
общественного развития, тем в большей мере оно связывает государство. Государство,
в свою очередь, воздействует на право, а именно:
1) является непосредственным
создателем правовых норм и средством их реализации. Наиболее важное воздействие
оказывает государство на право в процессе правотворчества и правоприменения.
Право формируется государством, придает ему определенную форму, а нормам права
– характер государственно‑властных велений, участвует в систематизации права
и т. д.;
2) обеспечивает реализацию
права посредством организации исполнительной власти, судебной, надзорной и
контрольной деятельности;
3) оказывает праву
идеологическую поддержку, воспитывая уважение к праву, закону, обязывая всех
следовать правовым предписаниям.
Выше отмечалось, что воздействие
государства на право выражается, в частности, в юридической (правовой)
политике. Она часть общей политики государства. Под юридической политикой
понимаются основанные на общих и специфических закономерностях развития национальной
правовой системы принципы, стратегические направления и практические пути
создания и реализации норм, институтов и отраслей права, укрепления режима
законности и общественной безопасности, организации предупреждения и борьбы с
правонарушениями, формирования у граждан правовой культуры, способности
использовать правовые средства для осуществления своих интересов (проф.
В.И. Червонюк).
Есть более короткое определение
юридической (правовой) политики; это общие цели и требования, которые в целом
должны выражаться в законодательстве (Т.Н. Радько).
Однако данное определение
характеризует лишь одно направление правовой политики – законодательное и не
охватывает всего многообразия проявления правовой политики.
В юридической науке нет
общепризнанного определения понятия правовой политики. Наиболее удачным
представляется определение, данное проф. Н.И. Матузовым. Он характеризует
правовую политику как комплекс идей, задач, целей, программ, принципов,
реализуемых обществом в сфере действия права, на основе права и посредством
права.
Правовая политика выражает цели и
задачи государства в сфере правотворчества и реализации права, обеспечения
законности и правопорядка, в сфере правового обучения и профессионального
юридического образования. Правовая политика служит основой для правовых реформ
и различных преобразований в юридической сфере. Поэтому ее подразделяют на три
вида: а) законодательную; б) правоприменительную;
в) правоохранительную.
Таким образом, правовая политика
имеет комплексный характер. Это обусловлено тем, что: во‑первых, в ней
выражаются наиболее значимые интересы и ценности общества (политические,
социально‑экономические, культурные и др.), требующие официального признания со
стороны государства и обеспечения государственно‑правовыми средствами; во‑вторых,
она организует процессы формирования и реализации всех видов юридической
деятельности; в‑третьих, обладает сложной структурой, комплексом
элементов, обеспечивающих ее целостность и функциональность. Центральное место
в этом комплексе отводится государственно‑правовой стратегии и тактике,
выражающим правовое развитие общества, прогнозирование основных тенденций его
движения, систему наиболее эффективных средств, приемов, методов и способов
достижения государственно‑правовых целей.
Следовательно, правовая политика
определяется общим политическим курсом государства в правовой сфере, выражает
его официальную позицию по основополагающим вопросам правового развития и
направлена на совершенствование и обеспечение эффективности действия права на
конкретно‑историческом этапе его развития.
Интегрирующим направлением в
правовой политике современного государства выступает конституционно‑правовая
политика. Она составляет фундамент правовой политики Российского
государства и направлена на:
1) обеспечение единого правового
пространства в стране, верховенство Конституции РФ и федеральных законов;
2) выработку единых стандартов
прав, свобод и законных интересов личности;
3) создание
общегосударственных гарантий законности и правопорядка;
4) формирование ключевых
принципов законодательной, правоприменительной, правоохранительной и иной
юридически значимой деятельности в масштабах всего государства.
Анализируя связь государства и
права, следует иметь в виду, что право относительно самостоятельно по отношению
к государству, так же как и государство относительно самостоятельно в отношении
права. Это подтверждает, в частности, тот факт, что законодательство
государства не всегда соответствует праву. Кроме того, каждое из этих явлений
имеет собственные закономерности развития, но они не могут существовать друг
без друга и оказывают взаимное влияние.
12.2. Государство, право и экономика
В научной литературе вопрос о
соотношении государства, права и экономики решается по‑разному. Одна позиция
состоит в том, что приоритет отдается экономике перед государством и правом.
Вторая позиция провозглашает приоритет права в этом соотношении. Третья позиция
исходит из паритетных (равных) отношений между этими категориями. Указанные
приоритеты определяются главным образом сущностью государства, правовой
системой общества, его ценностями, а также типом экономической системы и
хозяйственной политики государства.
Важно учитывать, что
государственное воздействие на общество осуществляется посредством законов.
Государство разрабатывает и устанавливает общеобязательные правила поведения –
нормы права, с помощью которых многообразные отношения, возникающие в реальной
жизни, оцениваются как правомерные либо как противоправные. По справедливому
замечанию проф. В.М. Сырых, государство может выбирать любой вариант
санкционирования экономических отношений правом, хотя не всякий избранный им
способ обеспечивает позитивные результаты.
В условиях распределительной
экономики, когда основные средства производства принадлежат государству, а
само государство выступает в качестве политического и экономического
организатора и руководителя, при этом действует от имени всего общества,
приоритет принадлежит государству. Оно является главным экономическим центром,
обладает всей полнотой экономической власти. Государственный сектор экономики
составляет основу экономики страны и охватывает все отрасли хозяйства.
Государство монопольно руководит ими, определяя в плановом порядке развитие
производства и его структуру, а также распределяя произведенные материальные
блага и осуществляя обмен их. Одновременно государство концентрирует в своих
руках практически весь национальный доход и императивно распределяет и
перераспределяет его.
Следовательно, в условиях
распределительной экономики устанавливается и реализуется правовой режим сверхцентрализованной
экономики с одновременным ограничением экономической свободы и
самостоятельности населения. Этот режим, существовавший в Советском государстве
и других странах социалистической ориентации, продемонстрировал свою
неспособность обеспечить благосостояние народа и в целом свою неэффективность и
нежизненность.
В условиях развития рыночной
экономики вмешательство государства в экономическое развитие общества, в
том числе и при помощи законов, серьезно сокращается, ограничивается. В
период становления капиталистического способа производства фундаментальными
принципами провозглашались свобода собственности и свобода труда. Сама же
собственность объявлялась священной и неприкосновенной. Государство при такой
модели экономической жизни рассматривалось не как хозяйствующий субъект, а как
сила, призванная охранять существующие в обществе экономические отношения.
Государству отводилась роль «ночного сторожа», а право трактовалось как
независимый арбитр в конфликтных ситуациях.
С точки зрения Адама Смита –
видного представителя буржуазной экономической науки и поборника либеральной
экономики, основное назначение государства – обеспечивать экономическую свободу
товаропроизводителей и создавать благоприятные условия для развития
предпринимательства. Каждый человек, если он не нарушает законов
справедливости, свободен в достижении собственных интересов и в конкуренции с
другими субъектами.
Однако на более позднем этапе
развития рыночной экономики теория государства – ночного сторожа перестала себя
оправдывать. В начале XX века получили распространение идеи активного вторжения
государства в экономические отношения, в том числе в отношения собственности,
возможности ограничения частной собственности в интересах баланса публичных и
частных интересов. Государство получило конституционную основу для такого
вмешательства. Так, согласно ст. 42 Конституции Италии «в предусмотренных
законом случаях частная собственность может быть отчуждена в общественных
интересах при условии вознаграждения за убытки». В Конституции ФРГ
1949 г. закреплено: «Собственность обязывает. Пользование ею должно
одновременно служить общему благу» (ст. 14). По Конституции Японии
(ст. 29) «право собственности определяется законом, с тем чтобы оно не
противоречило общественному благосостоянию».
Таким образом, конституции многих
государств допускают ограничение частной собственности исключительно в
интересах «общего блага», «общественных интересов», при условии справедливой
компенсации государством собственнику имущественных потерь, равенства всех
собственников перед лицом подобных ограничений на основании и в пределах
закона.
В зависимости от степени
вмешательства государства в рыночные экономические процессы выделяют три
группы государств (проф. Т.Н. Радько).
Первая группа
характеризуется воплощением модели «социального рыночного хозяйства»,
т. е. рыночная экономика основывается на поддержании «социальной
гармонии». Следовательно, рыночная экономика не функционирует автономно, а
сознательно регулируется законами государства. При этом главная задача
государственного регулирования – поддержание свободы добросовестной
конкуренции. К этой группе государств относятся Австрия, Германия, Голландия,
Канада, Швеция и др.
Вторую группу образуют
государства, где наблюдается менее активное вмешательство государства в
экономику. В целом государство всемерно поощряет предпринимательскую
деятельность, особенно наиболее активных слоев населения. Однако государство
одновременно вкладывает большие средства в решение социальных проблем общества
для смягчения социальной напряженности. В данную группу государств входят
Великобритания, Италия, США.
Третья группа – государства
Юго‑Восточной Азии во главе с Японией. Они придерживаются модели рыночной
экономики, которая занимает промежуточное место между децентрализованным
регулированием экономики и экономикой со значительным регулирующим воздействием
государства. Здесь наблюдается гармоничное существование государства, бизнеса и
новаций рыночной экономики.
Что касается России, то она
находится на переходном этапе к рыночной экономике, и этот этап определяется
самобытностью российского общества, своеобразием институтов и норм,
воспринимаемых российским менталитетом, а также значительными просчетами
Российского государства в реформировании экономических отношений, что выразилось
в первую очередь в процессе приватизации государственного имущества.
Приватизация, как известно, стала одним из каналов формирования криминального
бизнеса, организованной преступности, развития коррумпированного рынка, роста
«теневой» экономики.
В Российской Федерации на весь
переходный период сохраняется ведущая роль государства и законодательного
регулирования в обеспечении надлежащего функционирования экономической сферы.
Это обусловлено следующими обстоятельствами:
1) только государство как
официальный представитель общества способно вырабатывать и проводить в жизнь
определенную экономическую политику;
2) лишь государство обладает
таким универсальным средством управления делами общества, как законодательство;
3) государству принадлежит
монополия на применение легального принуждения;
4) государство аккумулирует в
своих руках через бюджет средства для гарантирования национальной экономической
безопасности.
Таким образом, государство способно
обеспечить рост экономического потенциала страны и повышение качества жизни
общества путем сглаживания негативных последствий перехода к рыночным
отношениям.
12.3. Право и политика
Политика, как и право, сложное
социальное явление. Она оказывает огромное воздействие на все стороны жизни
общества и проникает во все общественные явления и процессы – идеологию,
культуру, семейные, нравственные и иные отношения. Значительно ее влияние и на
экономику: политика способна сгладить остроту экономических противоречий,
своевременно реагировать на экономические потребности, создавать условия для
нормального экономического развития; с помощью политических методов
определяются наиболее целесообразные пути развития и применения экономических
законов. Особенно это ощутимо в кризисных ситуациях.
В политике принято выделять объективные
и субъективные начала.
К объективным началам относятся
складывающиеся в определенных исторических условиях отношения между
классами, нациями, государствами. Эти отношения во многом определяются
экономическим строем общества и не могут быть произвольно изменены. Каждое
новое поколение людей вступает в условия уже сложившихся политических отношений
классов, наций, государств. Изменить эти отношения кардинальным образом могут
только революционные изменения, когда к власти приходят новые силы.
Субъективные начала в политике
составляет практическая деятельность классов, наций, государств,
политических партий и движений, осуществляющих свои интересы, намеченные цели.
В этом случае политика выступает как осознанная волевая деятельность
людей и их объединений.
К субъективным началам относятся и политические
идеи, взгляды представителей различных социальных групп и слоев общества,
отражающие их интересы и выражающие их отношение к другим социальным группам,
классам, партиям, к государству и т. д.
Политика как социальное явление
тесно связана с государственной властью. Напомним, что термин «политика»
происходит от греческого «полис», что означает город‑государство. Аристотель
считал, что политику составляет то, что относится к государству. Многие ученые
философы и политологи более позднего времени отождествляли политический строй и
государство, а политику связывали с деятельностью государства. Таким образом,
политика фигурирует чаще всего как государственная политика.
Государственная политика
проявляется в первую очередь в актах государства. Это нормативные
правовые акты, а также декларации, обращения, призывы и иные официальные
документы. Они принимаются от имени государства.
Право и политика тесно связаны друг
с другом, в их социальном назначении много общего, они оказывают взаимное
влияние.
Общее у них, во‑первых, то,
что и право, и политика обусловлены объективными потребностями и интересами
людей. Во‑вторых, их социальное назначение состоит в том, чтобы
упорядочивать общественные отношения, разрешать социальные конфликты.
Вместе с тем это различные явления.
Различия между ними заключаются в следующем:
1) политика охватывает более широкий
круг отношений по сравнению с правом. Политика проникает во многие части
надстройки и формы общественного сознания. Право регулирует менее узкий круг
общественных отношений, т. е. право не исчерпывает всей государственной
политики;
2) политика – более
динамичное явление, чем право. Политика быстрее реагирует на новые
общественные потребности и в этом плане как бы предшествует праву. Право
медленнее реагирует на изменения в общественных отношениях;
3) политика имеет более разнообразные
формы и методы выражения, чем право. Право имеет строго определенную форму
выражения (закон, указ, постановление и др.), а методы воздействия права на
общественные отношения ограничены: диспозитивный, императивный,
рекомендательный и поощрительный методы регулирования.
Надо отметить, что право не
представляет собой пассивной формы политики. Посредством права решаются
многие важные, принципиальные политические задачи, право активно способствует
реализации политики, не растворяясь и не исчезая в политике.
Не все общественные отношения,
регулируемые правом, имеют политический характер, например экономические,
семейные, религиозные и другие отношения. Но при их правовом регулировании проводится
определенная политика государства. Если государство считает необходимым
урегулировать посредством права какие‑либо общественные отношения, то это
означает, что государство включает их в сферу своей политики.
В теории государства и права
сложились два противоположных подхода к трактовке соотношения политики и
права.
Первый подход исходит из
приоритета политики, в частности утверждается: право ничто без политики, не
существует права аполитичного, не зависимого от политики. При этом подходе
право рассматривается как инструмент политики, рычаг политических
преобразований. Этот подход был господствующим в советское время.
Второй подход состоит в том,
что приоритет отдается праву: право трактуется как фундамент всех политических
процессов.
Однако многие юристы полагают, что
нельзя однозначно подходить к соотношению права и политики. В каждом типе
государства это соотношение различно. Поэтому требуется конкретно‑исторический
подход, который позволяет выявить роль права или политики в той или иной
ситуации. Известно, что политика может быть инициатором прогрессивных
социальных изменений, а право, напротив, будет тормозить эти реформы. В ряде
случаев принятые реакционные законы были отменены только благодаря усилиям
политических движений и политических деятелей.
Представляется более правильным
исходить из того, что политика и право – два способа существования
государственной власти. Они тесно взаимодействуют и оказывают влияние друг
на друга. Право, например, должно выступать ограничителем политики,
политика, в свою очередь, является средством реализации и функционирования
права.
12.4. Право и справедливость
Справедливость тесно связана с
правом и оказывает на него большое влияние. Поэтому категорию справедливости с
древних времен исследовали философы, юристы, другие ученые. Например, в Древней
Греции то, что соответствовало справедливости, воспринималось как право.
Аристотель пытался связать справедливость и закон. Он писал: «Все установленное
законом в известном смысле справедливо, ибо все, что положено законодателем,
законно, и каждое отдельное постановление его мы считаем справедливым».
Римские юристы полагали, что право
вообще справедливо, говорить о справедливости права – это тавтология (Павел,
Цельс, II–III вв. и др.). И даже Фома Аквинский, придерживавшийся
теологической теории, рассматривал право как действие справедливости в
божественном порядке человеческого общежития. Справедливость, как полагал он,
одна из этических добродетелей, которая имеет в виду отношение человека не к
самому себе, а к другим людям и состоит в воздаянии каждому принадлежащего ему.
Гуго Гроций также считал идею
справедливости необходимым признаком права: право есть то, что не противоречит
справедливости.
Современная юридическая наука
относит справедливость к сфере не только морали, но и выделяет три ее
аспекта: нравственный, социальный и правовой.
Нравственный аспект состоит
в том, что те или иные государственно‑правовые явления и процессы оцениваются с
точки зрения добра и зла, добродетели, долга и т. д.
Справедливость с социальной
точки зрения, или социальная справедливость, предполагает прежде всего
многообразные отношения, связанные с экономикой, политикой и духовной сферой.
Система социальной справедливости требует соответствия между правами и
обязанностями личности, между деянием и воздаянием, между трудом и
вознаграждением, равенства людей перед законом и судом и т. д.
Правовой аспект
справедливости означает проникновение требований справедливости в ткань
законодательства, в принципы и содержание правовых предписаний, в организацию и
осуществление правосудия и т. д. Например, в ст. 6 ГК РФ
говорится о принципе справедливости при использовании аналогии права.
В Уголовном кодексе специально выделен принцип справедливости как основа
применения наказания и иных мер уголовно‑правового характера (ст. 6 УК
РФ). Справедливым считается наказание, соответствующее характеру и степени
общественной опасности совершенного правонарушения, обстоятельствам его
совершения, личности виновного.
Таким образом, справедливость
представляет собой ценностный ориентир при характеристике общественно
значимых действий, поступков, государственно‑правовых явлений, соразмерность
действий людей требованиям юридических предписаний и ответная реакция на это
общества и государства. Данная реакция может выражаться в форме поощрений,
вознаграждения, а также наказания и иных мер воздействия негативного характера.
Отсюда вытекает, что право по своей природе есть не только формально равный,
но и справедливый масштаб свободы, справедливая мера свободы.
Некоторые отечественные юристы
указывают на отсутствие методики определения меры и параметров
справедливости (проф. С.В. Поленина). Иначе говоря, отсутствуют такие
приемы юридической техники, которые позволяли бы безошибочно фиксировать,
являются ли данные юридические решения справедливыми, согласуются ли отдельные
правовые нормы или акты с социальной справедливостью или нет.
Дискуссионен вопрос о том, следует
ли справедливость отнести к свойствам норм права или это правовой принцип (некоторые
ученые называют его сверхпринципом), который определяет весь строй правовых
отношений в демократическом обществе.
Большинство ученых трактуют
справедливость как принцип права, как тип (вариант) построения
общественных отношений.
Представления о справедливости у
разных народов, в разные эпохи неодинаковы. Считается, что понятие
«справедливость» – идеологическое явление. Любой класс или группа,
стоящие у власти, стремятся навязать обществу свое представление о
справедливости. Это объясняется тем, что одним лишь принуждением нельзя
обеспечить власть и исполнение законов. Властвующие стремятся оказывать
воздействие на поведение и поступки людей идеологическими средствами, например
с помощью морали, убеждения, религии, искусства и др.
Вместе с тем существует общечеловеческое
представление о справедливости, как и представления, присущие данному
обществу или народу, доминирующие в сознании конкретного народа. Если принятый
обществом или стоящими у власти масштаб нравственно оправданного и соразмерного
соответствует пользе общества, он трактуется как справедливость. Критерий соразмерности
всегда присутствует при оценке того или иного явления как справедливого или
несправедливого.
Справедливость выступает также
критерием прогрессивного развития общества. Если государство использует
категорию справедливости для установления меры равного и неравного, в
определении правового положения субъектов, в распределении материальных и
духовных благ, как принцип права и законодательства, юридически значимой
деятельности, то такое общество можно оценить как прогрессивное,
демократическое.
Все сказанное позволяет сделать
следующие выводы из соотношения права и справедливости:
1) справедливость представляет
собой ценностное, нормативно‑должное свойство содержания норм права;
2) право не создает и не
определяет справедливости, а лишь отражает ее или не отражает. Отражение может
быть точным или искаженным, полным или урезанным. Через право государство как
бы возводит справедливость в ранг официальной и защищаемой государством.
Через право справедливость приобретает юридически значимый характер, тем самым
справедливость приобретает одновременно регулирующее значение;
3) в праве справедливость
находит свое существование, при этом справедливость как бы трансформируется
во внутреннее свойство права. Но такого рода трансформация зависит от того,
способна ли норма права осуществлять справедливость в каждом конкретном случае
или нет. Иначе говоря, норма должна закреплять такой вариант поведения или
деятельности, который не наносил бы ущерба другим лицам, не нарушал их прав и
интересов;
4) справедливость влияет на
форму закрепления содержания права, например будет ли норма права
сформулирована в качестве диспозитивного или императивного требования или
предписания;
5) справедливость тесно
связана с равенством, но это не тождественные понятия. Реализуя принцип
справедливости, законодатель должен стремиться к установлению единства
правового статуса всех граждан, допуская отдельные изъятия лишь при наличии
весомых объективных обстоятельств;
6) справедливость является
одновременно идеей (нравственный критерий) и мерой регулирования
поведения и общественных отношений.
Надо отметить, что норма права,
правильно отражая справедливость, не всегда автоматически ведет в процессе своей
реализации к справедливым результатам. Здесь большую роль играют обстановка
законности, демократии, общий климат в стране, способы реализации норм права
правоприменительными органами. Важно подчеркнуть, что юридическая
справедливость не тождественна справедливости социальной. Иначе говоря,
не всякое законное решение выступает как справедливое. Но требования
юридической справедливости всегда нацеливают применителя нормы права на
принятие справедливого решения, не выходящего за рамки законности.
По мнению проф. А.В. Полякова,
справедливость есть проявление должного. Соответствие должному и
представляет собой справедливость. Недолжное не может быть справедливым.
Поскольку право устанавливает и выражает должное (как должно быть), оно всегда
справедливо. В противном случае оно не было бы правом.
Однако надо различать
справедливость права как единого явления и справедливость отдельных нормативных
правовых актов, законов. Применительно к последним ученый считает единственным
критерием отнесение акта к правовым или неправовым, возникновение или
невозникновение на основе этого акта социально признаваемых прав и обязанностей
у каких‑либо субъектов.
Но даже если права и обязанности
возникают объективно и акт является правовым, он в определенных случаях может
быть несправедливым с точки зрения восприятия его обществом. Здесь, на наш
взгляд, есть противоречие, так как если акт признается правовым, то, по версии
А.В. Полякова, он должен быть справедливым.
В юридической литературе
отмечается, что проблема справедливости применения правовых норм не возникала
бы, если бы законодатель предусматривал для всех жизненных случаев четкие
правила поведения и соответствующие санкции за их нарушение. Но
действительность богаче всяких схем. Поэтому законодатель предоставляет возможность
правоприменительным органам и лицам, разрешающим конкретные дела, учитывать всю
совокупность обстоятельств дела, все факторы и условия, влияющие на юридическую
ответственность, и выбрать наиболее справедливое при данных обстоятельствах
решение.
Таким образом, право и
справедливость имеют два аспекта взаимосвязи: воплощение справедливости
в законодательстве; справедливость как основной принцип реализации права, в том
числе правоприменительной деятельности.
12.5. Право и социальные интересы
Интересы, как известно, составляют
основу жизнедеятельности человека и общества, служат движущим фактором
прогресса, в то время как отсутствие реального интереса способно привести к
краху различных реформ и программ. Общественно значимые интересы закрепляются в
законах и других нормативных правовых актах, играют важную роль в процессе
правообразования и в реализации права.
Прежде всего необходимо установить
содержание понятия «интерес».
В юридической, философской науках,
в психологии нет однозначного подхода к категории «интерес».
Одни ученые трактуют понятие
«интерес» исключительно как объективное явление и тем самым
отождествляют с понятием «потребность», которая действительно представляет
собой в известной мере явление объективное. Однако люди, имея одинаковые потребности,
нередко поступают по‑разному.
Другие исследователи относят
интерес к субъективным категориям. Именно так определяют интерес
представители психологической науки, считая интерес отражением в сознании
человека стремления к удовлетворению потребностей.
По мнению третьих, интерес – это
одновременно единство объективного и субъективного, поскольку, будучи
объективным явлением, интересы неизбежно должны пройти через сознание
человека. Противники данной позиции утверждают, что интересы могут быть осознанными
или неосознанными, но осознание интереса ничего не меняет в его
содержании, поскольку интерес целиком определяется объективными факторами.
Понятие «интерес» нередко
трактуется как выгода или польза. Однако проф. А.И. Экимов
считает, что этими терминами обозначается лишь оптимальный способ
удовлетворения потребности, который сам субъект оценивает для себя как
оптимальный.
Иногда интерес понимается как благо,
т. е. как предмет удовлетворения своих потребностей (проф.
С.Н. Братусь). Такое использование термина «интерес» в целом укоренилось в
юридической литературе. Таким образом, предмет интереса совпадает с предметом
потребности, что послужило основанием для отождествления интереса и
потребности. Между тем они имеют разную природу и содержание.
Потребность служит материальной
основой интереса. Интерес же по своей сущности есть отношение между
субъектами, но такое отношение, которое обеспечивает оптимальное
(эффективное) удовлетворение потребности. Иногда говорят, что интерес – это
общественное отношение, опосредующее оптимальное удовлетворение потребности и
определяющее общие условия и средства ее удовлетворения.
Отсюда ясно, почему одни и те же
потребности порождают зачастую разные, а то и противоположные интересы. Это
объясняется разным положением людей в обществе, что определяет различие в их
отношениях по поводу удовлетворения своих потребностей.
В литературе предлагается различать
социальный и психологический интерес. Юридическая наука исходит
из того, что социальная природа интереса является базовой категорией.
Психологический интерес представляет, по сути, заинтересованность,
которая тесно связана с интересом, но отличается от последнего.
Интерес может существовать и не
будучи выраженным в заинтересованности, но в этом случае он выступает в
качестве побудительного мотива действий субъекта. Интерес может быть выражен в
заинтересованности адекватно, а может предстать в виде ложной
заинтересованности и тогда не соответствовать действительным интересам. Но без
заинтересованности потенциал интереса мертв, так как нет осознания и познания
интереса, следовательно, нет и реализации его, поскольку такая реализация
требует волевого отношения, т. е. возможности выбора субъектом
варианта поведения или действий. Если нет достаточной свободы для такого
выбора, то интерес способен угаснуть.
Итак, интерес обладает следующими
свойствами.
1. Интерес объективен,
поскольку обусловлен объективностью общественных отношений. Это качество
интереса означает, что любое принудительное юридическое давление на носителей
того или иного интереса, подмена регулирования отношений административным
приказом приведет к умалению роли права в жизни общества.
2. Нормативность интереса,
т. е. необходимость правового опосредования интересов, поскольку действия
носителей различных интересов должны быть согласованы, скоординированы.
3. Интересы отражают положение
субъектов в системе общественных отношений. Это качество определяет правовое
положение различных субъектов, что предопределяет пределы (границы) действий
субъектов и в то же время пределы вмешательства государства в сферу интересов
субъектов.
4. Реализация интересов есть сознательный,
т. е. волевой, акт. Именно через интеллектуальное, волевое содержание
интереса законодатель достигает необходимых результатов правового
регулирования.
Считается, что в первобытном
обществе не существовало индивидуального носителя интересов и социальных
средств удовлетворения потребностей отдельного человека. Лишь с дифференциацией
общества происходит формирование собственных интересов человека, а также
интересов той социальной группы, класса, слоя, касты, сословия, к которым
принадлежали люди.
Связь права и интересов проявляется
наиболее рельефно в двух сферах – в правотворчестве и при реализации
права.
В процессе правотворчества
группы или слои, стоящие у власти, посредством норм права придают юридическое
значение своим интересам, сообщая им общеобязательный характер. В
демократически устроенном обществе в праве выражаются в первую очередь социально
значимые интересы, в том числе общесоциальные.
Как справедливо указывает проф.
Ю.А. Тихомиров, социальные интересы выступают движущим началом
правотворчества. При этом имеются в виду интересы как лиц, групп, партий,
которые находятся у власти, так и оппозиции. Выявление, формирование и
выражение различных интересов, с одной стороны, и их согласование – с другой,
позволяют закрепить в праве некую меру «общезначимых» интересов.
Сказанное предполагает
необходимость учета различных интересов, гармоничное их сочетание, а также
выявление приоритета отдельных видов интересов, которые значимы для общества на
данном этапе. Таким образом, в правотворчестве должна быть расстановка
акцентов в отношении интересов. А это, в свою очередь, требует выдвижения
определенных целей. Цели отражают потребности и интересы людей, хотя и не
являются их зеркальным отражением, чаще всего они отражают желаемое,
возможное состояние (с точки зрения субъектов). Цели, как и интересы, могут
быть истинными и ложными по отношению к закономерностям объективного развития.
Но для реализации цели недостаточно ее соответствия объективным закономерностям
и объективным интересам. Необходимы средства для реализации цели. Иначе говоря,
цели должны быть реализуемы.
Проблема связи интересов и права не
ограничивается лишь отражением интересов в нормах права и нормативных правовых
актах. Не меньшее значение имеет также вопрос о том, как нормы права трансформируются
в мотивы поведения конкретного человека.
Одна и та же норма права оказывает
различное мотивационное влияние на поведение людей, оказавшихся в сходной
ситуации.
Регулирование поведения людей с
помощью права состоит в определении их юридических прав и обязанностей.
Государство реализует интересы
личности, во‑первых, путем определения правового статуса субъекта; во‑вторых,
посредством предоставления субъективных прав и возложения юридических
обязанностей; в‑третьих, путем регламентации объектов правоотношений; в‑четвертых,
при помощи установления соответствующих юридических процедур – порядка
реализации субъективного права личности и ее юридических обязанностей.
Непосредственно с реализацией
интереса связаны два средства – установление правового статуса субъекта и
предоставление субъективных прав и юридических обязанностей. Именно
субъективное право связано напрямую с интересом, с его практической
реализацией, в то время как правовой статус является исходным звеном,
воплощающим признаки субъекта интереса.
Правовой режим объекта интереса и
юридическая процедура воплощают так называемую технологию правовой
реализации интереса.
Все указанные средства влияют на уровень
правового обеспечения интересов субъектов, поэтому между ними существуют
системные связи.
В литературе называют три
тенденции в правовом обеспечении интересов:
1) возрастание роли права в
реализации интересов, что осуществляется интенсивным использованием в правовом
регулировании инициативы сторон, материальных стимулов, личного интереса
субъектов права;
2) усиление конкретных
правовых средств во взаимоотношениях государства и граждан. Отсюда и круг
интересов, реализация которых обеспечивается правовыми средствами, расширяется.
Так, впервые в правовую сферу включаются отношения интеллектуальной
собственности; государственную защиту получают свобода совести, свобода слова,
убеждений, свобода печати и др.;
3) возрастание правовой
активности людей в защите собственных интересов, а также прав и свобод.
12.6. Ценность права
В юридической науке проблему
ценности права детально разработал проф. С.С. Алексеев. Он обосновал тезис
о том, что право – это не только необходимость, но и социальное благо,
социальная ценность. Оно обладает рядом высокозначимых свойств –
общеобязательностью, нормативностью, высокой обеспеченностью и другими
свойствами, раскрывающими его социальную силу.
По мнению С.С. Алексеева,
право обладает:
социальной ценностью;
инструментальной ценностью;
собственной ценностью.
Социальная ценность права
заключается в трех моментах:
а) право обладает возможностью
обеспечивать устойчивый порядок в общественных отношениях. Оно позволяет
добиться такого порядка в жизни общества, который действует по всей стране,
постоянно, неизменно, непрерывно во времени;
б) право благодаря своим
свойствам позволяет достигнуть определенности, точности в самом
содержании общественных отношений. И здесь главная роль принадлежит формальной
определенности права. Благодаря этому свойству права правовое регулирование
общественных отношений имеет четкие границы, позволяет отделить правомерные
поведение и действия от произвола и своеволия;
в) право позволяет достичь гарантированного
результата, что обеспечивается опорой права на государственное принуждение
и делает право высокообеспеченным.
Инструментальная ценность
означает, что право:
а) представляет собой мощный
регулятивный инструмент и выступает средством решения разнообразных задач,
может использоваться как инструмент разными субъектами: государством, церковью,
общественными объединениями, гражданами и др. Однако на первом месте стоит,
конечно, государство, поскольку право реализуется, охраняется с помощью
государства;
б) является опосредствующим
звеном при реализации товаро‑рыночных институтов, институтов управления,
демократии, морали, культуры, выступает средством их воплощения в жизнь;
в) устанавливает систему типовых
масштабов поведения и действий. Благодаря этому право выступает главным
инструментом обеспечения организованности общественной жизни.
Инструментальная ценность права
раскрывает его служебную роль в обеспечении функционирования других
социальных институтов – государства, социального управления, морали и др.
Собственная ценность права
состоит в том, что право представляет собой глубинный элемент цивилизации,
культуры, который вбирает в себя важнейшие социальные ценности общества. Кроме
того, право выражает важнейшие общечеловеческие ценности – свободу,
справедливость и равенство людей. В этом своем качестве право способно:
1) дать простор для свободы
личности посредством предоставления людям субъективных прав;
2) добиться активности в
поведении и действиях;
3) сопоставить поступки и
действия с требованиями морали;
4) выступать фактором
прогресса, обновления общества, а также эффективным средством
межгосударственного общения, решения планетарных проблем.
Право в разных странах имеет разные
формы и содержание, которые чаще всего отражают уровень развития общества, его
культуру.
Вместе с тем, представляя собой
культурную ценность, право в разных обществах занимает неодинаковое место в
системе социальных ценностей. В одних странах право занимает самую верхнюю
ступень в иерархии ценностей общества, в других – уступает место религии, а
само право играет второстепенную роль (например, в теократических
государствах). Поэтому право может служить разным целям, но основное его
назначение – служить обществу, человеку.
Таким образом, право обладает
уникальной социальной, инструментальной и собственной ценностью, поскольку
воплощает сплав фундаментальных устоев цивилизованного общества, противостоит
произволу, очерчивает строгие рамки для поступков и действий.
Приоритет права, правовых начал в
организации общества, в деятельности государственной власти выражает в жизни
торжество высокой нравственности, справедливости, необходимой организованности
в единстве и свидетельствует о высокой общей и правовой культуре общества и его
членов.
ГЛАВА 13. НОРМЫ ПРАВА
13.1. Понятие и признаки нормы права
Как уже указывалось, норма права –
важнейшая часть социальных норм. Она частица права, его исходный элемент,
основополагающее понятие правовой системы, поскольку все юридические понятия,
конструкции, все правотворчество, процессы реализации и формирования права
непосредственно связаны с понятием нормы права.
Нормы права – продукт
сознательной деятельности человека, обусловлены интересами людей, их групп,
классов, слоев, всего общества. Поэтому процесс создания норм права сложен и
определяется многими факторами и условиями жизни общества, включая международную
обстановку.
1. Нормы права регулируют не
любые, а наиболее важные для жизни общества или определенных групп населения
общественные отношения. При этом регулирование этих отношений осуществляется на
государственно‑политическом уровне. Иначе говоря, нормы права исходят от
государства. Это один из основных признаков норм права.
2. В нормах права
закрепляются, как правило, уже сложившиеся, повторяющиеся общественные
отношения. Но нормы права могут и программировать развитие общественных
отношений, направлять их развитие в определенное русло.
3. Норма права представляет
собой модель регулируемых общественных отношений, которые желательны с точки
зрения государства и общества.
4. Нормы права обладают
определенной сущностью, имеют конкретную форму и содержание. Сущность, как
известно, позволяет установить, чьим интересам служит право и чью волю оно
выражает. В отдельной норме сущность не имеет ярко выраженного характера, а
лишь в совокупности норм, в отдельных правовых институтах или отраслях, а также
в праве в целом.
В юридической литературе принято
выделять: логическое, волевое и социально‑юридическое содержание нормы права.
Логическое содержание
выражается в заключенном в норме права суждении, в котором что‑либо
утверждается или отрицается. Считается, что в норме права содержатся
предписывающее (прескриптивное), описывающее (дескриптивное) и оценочное
суждения. Например, в ч. 2 ст. 50 Конституции РФ закреплено: «При
осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных
с нарушением федерального закона». Эта норма содержит предписывающее
установление. Статья 65 Конституции, в которой перечисляются субъекты
Российской Федерации, имеет описывающее содержание. В части 2 ст. 45
Конституции РФ установлено: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми
способами, не запрещенными законом». Здесь налицо оценочный момент – способы
защиты прав и свобод не должны быть запрещены законом.
Волевое содержание нормы
права выражается в стремлении государства и общества урегулировать общественные
отношения определенным образом с учетом общесоциальных интересов.
Социально‑юридическое
содержание нормы права составляют общественное отношение, ставшее предметом
правового регулирования, а также юридические средства, используемые при
регулировании данного общественного отношения.
Содержание правовой нормы
облекается в соответствующую форму. Наиболее распространенная форма –
юридическое предписание, которое имеет письменную и документальную формы. Иначе
говоря, норма права в устной форме не существует, кроме того, нормативное
предписание содержится в статьях или частях нормативных правовых актов.
Норма права в юридической
литературе характеризуется обычно единообразно с небольшими нюансами. Например,
проф. В.И. Червонюк определяет норму права как общеобязательные, формально
определенные предписания и принципы, устанавливающие меру должного и возможного
поведения участников регулируемых отношений и выступающие критерием
правомерности такого поведения.
Проф. А.В. Мицкевич дает
следующее определение нормы права: это общеобязательное правило социального
поведения, установленное или санкционированное государством, выраженное
публично в формально‑определенных предписаниях, как правило, – в
письменной форме и охраняемое органом государства путем контроля за его
соблюдением и применением предусмотренных законом мер принуждения за
правонарушения.
Норма права определяется также как
установленное и обеспечиваемое государством общеобязательное правило поведения,
предназначенное для урегулирования отношений в обществе (В.В. Лазарев,
С.В. Липень).
Можно привести и другие определения
нормы права. В них подчеркивается, что норма права:
1) носит общий
характер, т. е. это правило поведения; норма права отличается нормативностью;
2) содержит общеобязательное
правило поведения – оно распространяется на всех, кто вступает в сферу ее
действия;
3) характеризуется неперсонифицированностью,
т. е. распространяет свое действие на всех или на большую группу
людей (например, военнослужащих, учащихся), а не на конкретное лицо и не на
конкретный случай;
4) рассчитана на
неопределенное число случаев реализации, т. е. может действовать
неоднократно, каждый раз, когда возникнут условия или обстоятельства для ее
применения. При этом норма права не прекращает своего действия после исполнения
в отличие от индивидуальных актов (многократность действия);
5) облекается в письменную,
документальную форму, т. е. обладает формальной определенностью, связана с
конкретной процедурой ее принятия и применения (уголовный, гражданский процесс);
6) имеет государственно‑властный
характер. Предписания нормы права представляют собой не пожелание или совет,
как действовать в той или иной ситуации, а властное предписание, обязательное
для каждого, кто попадает в сферу действия данной нормы. При этом государство
устанавливает, что является правомерным, а что неправомерным;
7) гарантирована со стороны
государства. В случае несоблюдения нормы права государство может применить
принуждение;
8) обладает предоставительно‑обязывающим
содержанием, т. е., предоставляя права, норма права одновременно возлагает
на данное лицо или других лиц соответствующие обязанности, а возлагая
обязанности, одновременно наделяет конкретными правами;
9) системна, т. е.
находится не в хаотическом состоянии, а в определенной организации – системе.
При этом норма права специализируется на выполнении определенных функций –
регулятивной, охранительной и др.
Итак, для характеристики нормы
права и определения ее понятия важно указать, что это: 1) правило
поведения; 2) оно исходит от государства; 3) закреплено в
определенной форме; 4) общеобязательно; 5) регулирует общественные
отношения; 6) выполнение нормы права обеспечено государственными
средствами.
13.2. Функции норм права
Каждая норма права имеет
собственное функциональное назначение. Следовательно, нормам права присущи
определенные функции.
Функции правовой нормы
определяются чаще всего как ключевое направление действия нормы права, которое
позволяет выявить правовые свойства нормы и характер ее воздействия на
поведение субъектов и конкретные общественные отношения.
Большинство норм права многофункциональны,
каждая норма может выполнять не одну, а несколько функций. Рассмотрим важнейшие
из них.
Учредительная функция
выражается в оформлении и закреплении фундаментальных социально‑политических,
экономических и духовно‑культурных институтов общества. Смысл этой функции
заключается в том, что она сообщает указанным общественным институтам
юридические свойства. В наибольшей мере эта функция характерна для
конституционных норм (гл. 1 Конституции РФ).
Првавонаделительная функция
раскрывает позитивный аспект юридического воздействия и имеет целью
установление основ правового статуса субъектов права, обеспечение юридической
связи между ними. Эту функциональную нагрузку несут те предписания, которые
предусматривают права и позитивные требования к участникам регулируемых
отношений. Такого рода нормы имеются практически во всех отраслях права.
Регулятивная функция – одна
из основополагающих и заключается в установлении правил должного поведения, в
упорядочении сложившихся общественных отношений. Данная функция призвана
воздействовать на социальные процессы, происходящие в различных сферах жизни
общества. Выполняя эту функцию, правовые нормы участвуют в регулировании прав,
свобод и законных интересов субъектов правового общения, а в целом реализуют
главное назначение права – придать общественным отношениям определенную
направленность, ввести их в конкретные рамки действия.
Охранительная функция
нацеливает нормы права на защиту основ общественного строя, социальных и
государственных институтов, обеспечение охраны и стабильности конституционного
строя. Эта функция сопряжена с использованием государственного принуждения,
применением юридической ответственности, так как опирается на осуществление властных
полномочий государственных органов, органов местного самоуправления, их
должностных лиц, а также иных участников правовых отношений. Надо подчеркнуть,
что любая норма права призвана охранять и защищать основные ценности
гражданского общества. Так, Конституция РФ охраняет право на жизнь (ч. 1
ст. 20), на свободу и личную неприкосновенность (ч. 1 ст. 22),
достоинство личности (ч. 1 ст. 21), равенство всех перед законом и
судом (ч. 1 ст. 19), ставит под защиту государства семью, материнство
и детство (ч. 1 ст. 38), гарантирует социальное обеспечение
(ч. 1 ст. 39), свободу совести и свободу вероисповедания
(ст. 28), свободу мысли и слова (ч. 1 ст. 29) и т. д.
Существенным компонентом
охранительной функции выступает принцип законности, имеющий универсальный характер
и предполагающий неукоснительное исполнение законов и иных нормативных правовых
актов всеми субъектами правового общения.
Организационная функция
выражается в осуществлении нормами права организующего воздействия на различные
сферы общественной жизни. В процессе реализации этой функции происходит
консолидация элементов правовых отношений в стройную систему правового
регулирования. Так, Федеральный закон «Об охране окружающей среды»
упорядочивает общественные отношения в экологической сфере.
Идеологическая функция
состоит в том, что нормы права оказывают важное идеологическое воздействие на
правосознание общества. Например, ряд конституционных норм, закрепляя принципы
народовластия, политического плюрализма, гуманизма, справедливости, взаимной
ответственности государства и личности и др., несут серьезную идеологическую
нагрузку, так как придают политико‑юридическое значение основополагающим
общечеловеческим ценностям, ориентируют на их соблюдение и защиту.
Аксиологическая функция
тесно примыкает к идеологической, поскольку направлена на обеспечение
ценностей, сложившихся в обществе. Вместе с тем нормы права оценивают поведение
и поступки людей, деятельность организаций как правомерные или неправомерные,
социально полезные или вредные, применяют соответственно различные средства
регулирования – запреты, дозволения, обязывания либо предписания. Последние
применяются для регулирования вертикальных (иерархических) отношений.
Системообразующая функция предопределена
системностью норм права. Ее сущность проявляется в том, что нормы права
обеспечивают согласованность требований всей системы права, единство и
взаимодействие ее элементов – норм права.
В теории государства и прав
существуют и другие классификации норм права. Так, проф. Т.Н. Радько
выделяет функцию государственной ориентации (ориентирующую функцию),
предназначенную направлять поведение субъектов на достижение позитивной цели.
Он называет также функцию государственной оценки действий субъектов
права, аргументируя ее существование тем, что в норме права всегда содержится
оценочный критерий. К числу функций норм права отнесены целевая и мотивировочная
функции.
Некоторые из перечисленных функций
совпадают по своему содержанию с указанной выше классификацией, например,
функция государственной оценки и аксиологическая; правонаделительная и функция
государственной ориентации и т. д. Очевидно, что является излишним
использование термина «государственный», так как все нормы права исходят от
государства или принимаются на основе делегирования государством правотворческих
функций.
13.3. Структура правовой нормы
Под структурой нормы права
понимается совокупность составляющих ее элементов, обеспечивающих ее
функциональную самостоятельность. Это внутреннее строение нормы, определенный
порядок связи и взаимодействия ее элементов.
Поскольку норма права представляет
собой специфический регулятор поведения и действий субъектов, она должна
обязательно четко определять: при каких условиях она должна действовать, какие
конкретно права и обязанности имеет субъект при данных условиях, какие санкции
устанавливает государство в случае невыполнения предписаний нормы права.
Соответственно, в науке принято выделять следующие структурные элементы
нормы права – гипотезу, диспозицию и санкцию. Эти элементы должны
обязательно присутствовать в норме права, отсутствие хотя бы одного из них
делает норму ущербной. Без диспозиции, по существу, нет нормы права, поскольку
неясно, какие правила поведения устанавливает государство и какого поведения оно
требует от субъекта. Отсутствие гипотезы делает норму права неопределенной, так
как неясно, при каких условиях или обстоятельствах должна она действовать. Если
же нет санкции, то это делает норму права бессильной: вряд ли можно
рассчитывать на выполнение нормы права, которая не снабжена какой‑либо
санкцией.
В связи с тем, что нормы права
формулируются в нормативных правовых актах различными путями, в юридической
литературе были высказаны соображения, будто все три элемента необязательны для
различных отраслевых норм. Наличие санкции характерно только для норм,
устанавливающих юридическую ответственность – уголовную, административную и др.
В науке было сформулировано учение о логической норме права, под которой
понимается выявляемое логическим путем общее правило, раскрывающее связи между
нормативными предписаниями и обладающее набором свойств, характеризующих
государственно‑властную и регулятивную природу нормы права.
Структура логической нормы
выражается формулой: «если… то… иначе».
Словами «если» обозначается
гипотеза; «то» – диспозиция; «иначе» – санкция.
Трехчленная структура юридической
нормы позволяет четко определить вариант требуемого поведения, ситуацию, при
которой должна действовать норма, и санкцию, которая будет применена при
нарушении нормы.
Данная структура присуща нормам –
правилам поведения. Но кроме них в системе права присутствуют и другие нормы
права, в частности нормы‑принципы, нормы‑цели, нормы‑дефиниции и др. Эти нормы
не имеют структуры, присущей нормам – правилам поведения. Например, нормы‑принципы
содержатся в Конституции РФ; нормы‑дефиниции – понятия преступления, наказания,
соучастия, цели наказания и др. – в Уголовном кодексе РФ.
Некоторые ученые считают, что
исходным элементом права является не норма права, а нормативно‑правовое предписание.
Свою позицию они обосновывают тем, что имеется несоответствие между структурой
нормы права (гипотеза, диспозиция, санкция) и способами закрепления компонентов
нормы права в нормативных правовых актах, когда в одной статье не всегда можно
обнаружить все три элемента нормы права. Но нормативно‑правовое предписание как
властное веление всегда присутствует.
Под нормативно‑правовым
предписанием проф. В.М. Сырых понимает цельное логически завершенное и
формально закрепленное в тексте нормативного правового акта властное веление
правотворческого органа.
Аналогичное понятие формулирует и
проф. В.Н. Карташов.
Выделение нормативно‑правового
предписания позволяет включить в общую группу те нормы, которые отличаются
своеобразием структуры и в них нельзя выделить привычные для нормы права –
части. К числу нормативно‑правовых предписаний принято относить нормы‑принципы,
нормы‑цели, нормы‑дефиниции, программные и оперативные предписания. К последним
относятся предписания, устанавливающие дату и порядок вступления нормативного
правового акта в действие, предписания о внесении изменений и дополнений в
ранее принятые акты.
Иногда выделяют предписания,
содержащиеся в «классических» нормах права, например бланкетных или отсылочных,
которые отсылают к другой части того же нормативного правового акта или к иному
акту. К данной категории нормативно‑правовых предписаний причисляют и так
называемые диспозитивные предписания, допускающие самостоятельное
установление участниками правоотношений своих прав и обязанностей. Они содержат,
как правило, формулировки: «при отсутствии иного соглашения» или «если иное не
установлено в договоре». Вместе с тем существуют и императивные
предписания, не разрешающие их изменения соглашением сторон.
При классификации нормативно‑правовых
предписаний нередко используют те же критерии, что и при классификации норм
права: по предмету воздействия, по функциям, по формам закрепления, по
юридической силе, по срокам действия и т. д.
Гипотеза нормы права
указывает на условия или обстоятельства, при наличии которых реализуется
диспозиция нормы. Гипотеза как бы привязывает абстрактный (общий) вариант
поведения к конкретному случаю, времени, месту. В гипотезе нередко указываются
принадлежность лица к гражданству того или иного государства, достижение субъектом
определенного возраста, сроки вступления нормы права в действие
и т. д.
Диспозиция нормы права
содержит само правило поведения, права и обязанности субъектов правового
общения, т. е. определяет меру дозволенного и должного поведения.
Диспозиция представляет собой ядро, сердцевину нормы права. Без диспозиции, как
уже указывалось, нормы права не существует.
Санкция нормы права –
указание на неблагоприятные последствия для ее нарушителей. Это меры
принуждения, наказания, иного воздействия на правонарушителей, реакция
государства на такого рода деяния.
Санкции содержат меры не только
наказания, но и предупредительного воздействия, например снос самовольно
возведенного объекта, отмена административного акта, привод, задержание,
приостановление государственной регистрации недвижимого имущества и др. Санкции
содержат меры защиты, восстановительные и компенсационные, например
восстановление незаконно уволенного работника на прежнем месте работы,
взыскание алиментов, возмещение морального вреда, возмещение причиненного вреда
и др.
В юридической литературе
разработана классификация элементов структуры нормы права.
Гипотезы нормы права бывают
простые, сложные и альтернативные.
Простые гипотезы ставят
применение нормы права в зависимость от одного определенного условия, например,
ч. 2 ст. 945 ГК РФ указывает: «При заключении договора личного
страхования страховщик вправе провести обследование страхуемого лица для оценки
фактического состояния его здоровья». Здесь гипотеза простая, содержит одно
условие – если заключается договор личного страхования.
Сложные гипотезы ставят
применение нормы права в зависимость от двух и более условий. Например,
ст. 101 СК РФ устанавливает, что усыновление без согласия родителей
возможно: если родители более года не проживают совместно с ребенком, не
принимают участия в его воспитании или содержании и не проявляют в отношении
ребенка родительского внимания и заботы. Все три условия необходимы
одновременно.
Альтернативные гипотезы
связывают действие нормы с одним из нескольких условий, перечисленных в норме.
Например, в ст. 31 СК РФ предусмотрено: «Муж не вправе без согласия жены
возбуждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение
одного года после рождения ребенка». Таким образом, достаточно одного
обстоятельства из указанных двух, чтобы отказать лицу в возбуждении дела о
расторжении брака.
Диспозиции нормы права по степени
их определенности делятся на абсолютно‑определенные, относительно‑определенные
и бланкетные.
Абсолютно‑определенные
диспозиции исчерпывающе формулируют правила поведения, например ст. 46
Конституции РФ – «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод»;
ст. 57 – «Каждый обязан платить законно установленные налоги и
сборы».
Относительно‑определенные
нормы права, устанавливая правило поведения, дают возможность уточнить его в
каждом конкретном случае в пределах нормы. Например, согласно ст. 503 ГК
РФ, покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его недостатки
не были оговорены продавцом, вправе по своему выбору потребовать: замены
недоброкачественного товара; соразмерного уменьшения покупной цены;
незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара; возмещения
расходов на устранение его недостатков.
Здесь покупателю предоставляется
возможность выбрать один из перечисленных вариантов действий.
Бланкетные диспозиции нормы
права отсылают к правилу поведения, содержащемуся в другом акте, например
ответственность за уничтожение критических местообитаний для организмов,
занесенных в Красную книгу Российской Федерации (ст. 259 УК РФ).
Выделяют также отсылочные
диспозиции. Они отсылают к правилу, содержащемуся в том же акте, но к другой
его статье. Например, в ч. 1 ст. 12.19 КоАП РФ, озаглавленной
«Нарушение правил остановки или стоянки транспортных средств» имеется отсылка к
ч. 1 ст. 12.10, устанавливающей административную ответственность за
нарушение правил движения через железнодорожные пути.
Бланкетные и отсылочные диспозиции
обусловлены требованиями юридической техники о лаконичности юридического языка
и устранения громоздкости формулировок.
Санкции нормы права по степени
юридической определенности делят на абсолютно‑определенные, относительно‑определенные,
альтернативные.
Абсолютно‑определенные
санкции содержат четкую меру воздействия на правонарушителя. Например, в
ст. 463 ГК РФ говорится: «Если продавец отказывается передать покупателю
проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли‑продажи».
Здесь предусмотрена одна санкция – отказ покупателя от исполнения договора
купли‑продажи.
Относительно‑определенные
санкции допускают использовать меры воздействия в определенных рамках – «от –
до». Это характерно для норм Уголовного кодекса, например, в ч. 1
ст. 105 УК РФ указано: «Убийство, т. е. умышленное причинение смерти
другому человеку – наказывается лишением свободы на срок от шести до пятнадцати
лет».
Альтернативные санкции
содержат указание на несколько возможных санкций, а суд, например, может
выбрать любую из них. Так, ст. 143 УК РФ установлено, что нарушение правил
охраны труда наказывается штрафом, или исправительными работами, или лишением
свободы на срок до двух лет.
Наконец, существуют так называемые кумулятивные
санкции, которые допускают или обязывают применить к правонарушителю наряду с
основной мерой наказания еще и дополнительную, например лишение права занимать
какую‑либо должность или заниматься определенным видом деятельности. Например,
ч. 2 ст. 290 УК РФ гласит: «Получение должностным лицом взятки за
незаконные действия (бездействие) – наказывается лишением свободы от трех
до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до трех лет».
13.4. Классификация норм права
Современное законодательство
состоит из разнообразных по характеру и содержанию норм права. Выяснению их
природы, места в правовом регулировании служит классификация норм права. Под
классификацией обычно понимают распределение изучаемых объектов по
классам на основании определенных критериев (общих признаков).
Классификация позволяет: установить
место каждого вида норм в системе права; определить границы и возможности
регулирующего воздействия норм на общественные отношения; уяснить роль каждого
вида норм в правовом регулировании общественных отношений; совершенствовать
правотворческую и правоприменительную деятельность государства. Критерии
классификации разнообразны.
В зависимости от роли норм права в
регулировании общественных отношений, т. е. по их функциональной роли
в механизме правового регулирования, выделяются две группы норм – нормы –
правила поведения и исходные (отправные, первичные, учредительные) правовые
установления.
Исходные нормы определяют цели,
задачи, принципы и направления регулирования, закрепляют правовые категории и
понятия. Этим нормам присуща высокая абстрактность, они создают основы для
правового регулирования, конкретизируются и получают развитие в нормах –
правилах поведения. Среди таких норм выделяют нормы‑начала, нормы‑принципы,
нормы‑цели, нормы‑дефиниции и др.
Норм‑принципов, норм‑начал, норм‑целей
больше всего в Конституции РФ. Например, большинство установлений гл.
1 Конституции РФ «Основы конституционного строя» относится именно к таким
нормам. Исходные нормы занимают высшую ступень в иерархии нормативных установлений.
В зависимости от предмета
регулирования нормы подразделяются по отраслям (уголовно‑правовые,
административные, гражданско‑правовые, трудовые и др.). Отраслевые нормы, в
свою очередь, делятся на нормы материальные и процессуальные. Материальные
нормы предназначены для воздействия на общественные отношения путем
прямого, непосредственного регулирования этих отношений. Нормы материального
права закрепляют правовой режим собственности, порядок ее приобретения и
образования, структуру государственных органов, правовой статус российских
граждан, виды юридической ответственности за различные правонарушения
и т. д.
Процессуальные нормы
закрепляют процессуальные формы, необходимые для осуществления и защиты норм
материального права.
Процессуальные нормы имеют много
общего с нормами материального права, но отличаются от них рядом особенностей.
Принято выделять два вида процессуальных норм:
– обслуживающие отрасль в
целом, например нормы уголовного процесса, гражданского процесса,
административного процесса;
– обслуживающие конкретный
правовой институт, например избирательный процесс, законодательный процесс,
порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров в комиссиях по трудовым
спорам.
Процессуальные нормы играют важную
роль в сферах как правотворчества, так и правоприменения, поскольку ориентируют
на то, как следует осуществлять материальные предписания.
По форме предписания, или по методу
правового регулирования, нормы права подразделяются на императивные,
диспозитивные, поощрительные и рекомендательные.
Императивные нормы
представляют собой категорические, строго обязательные предписания, не
допускающие какого‑либо отступления или иной трактовки. Императивными являются
нормы уголовного, административного права, а также исходные, учредительные, или
отправные, предписания. Они строго обязательны и не предоставляют субъектам
возможности выбора варианта поведения, поскольку предписывается только один
вариант действий.
Диспозитивные нормы,
устанавливая тот или иной вариант поведения, предоставляют субъектам возможность
выбора варианта поведения в пределах закона или урегулировать отношения по
своему усмотрению, но в законных пределах. Иначе говоря, субъектам
предоставляется довольно широкая автономия (свобода) договориться друг с другом
о своих правах и обязанностях, и если они не смогут достичь соглашения, тогда
должны следовать предписаниям обязательного варианта поведения. Диспозитивные
нормы характерны для гражданского, семейного, трудового, предпринимательского,
международного права и др.
Поощрительные нормы –
предписания о предоставлении государством определенных мер поощрения за
полезный вариант действий субъектов, одобряемый государством и обществом. Эти
нормы представляют собой самостоятельную группу норм, поскольку их назначение –
воздействовать на поведение людей посредством поощрения тех или иных действий.
Они играют большую роль в активизации деятельности граждан, организаций в
направлении, полезном для общества и государства. При поощрительном методе
субъект побуждается, а не обязывается к достижению полезного результата, он
свободен выбирать или нет предписываемое поведение, но обещание
государственного поощрения – серьезный стимул для достижения указанного в норме
результата.
Поощрительные нормы содержат социальную
оценку конкретного правомерного поведения, превосходящего обычные
требования и пользующегося особым одобрением со стороны государства. Оценочный
момент поощрительной нормы состоит также в том, что эта норма закрепляет вид и
меру поощрения за одобряемый государством вариант поведения, например
государственные награды, льготы, присвоение почетных званий и т. д.
Итак, поощрительные нормы
ориентированы на:
активное правомерное поведение. Не
может быть поощрения за бездействие;
действия, полезные для общества и
государства;
превосходство активных действий по
сравнению с обычными требованиями.
Для поощрительных норм характерен
особый соревновательно‑творческий климат. Они присущи отраслям материального
права.
Рекомендательные нормы
близки по своему характеру поощрительным нормам. Они устанавливают варианты
желательного с точки зрения государства поведения, имея в виду проявление
субъектами высокой ответственности, инициативы с учетом местных условий,
возможностей и средств. Иначе говоря, рекомендательная норма не обязывает
своего адресата совершать предусмотренные в норме конкретные действия или не
совершать их. Ему предоставляется право самому определять свое поведение, при
этом указывается наиболее предпочтительный вариант или варианты
поведения. Если быть более точным, то реализация рекомендательной нормы зависит
от волеизъявления ее адресата. Но законодателю небезразлично, воспользуется ли
субъект данной рекомендацией или нет. В норме указывается, что рекомендуемые
действия наиболее желательны для государства, поэтому реализация нормы
поддерживается мерами позитивного характера, а в случае игнорирования
рекомендации возможны и меры негативного характера.
Важно также отметить, что
государство может рекомендовать только то, что входит в компетенцию данного
предприятия, фирмы, организации. Общественные отношения, на регулирование
которых направлена рекомендуемая норма, зависят от местных или иных
(климатических, финансовых, производственных) условий. Своей рекомендацией
государство как бы санкционирует последующее принятие кооперативной,
общественной организацией локальных норм. Поэтому судебные органы при
рассмотрении конкретных дел, связанных с рекомендательной нормой, обязаны
учитывать не только локальную норму, но и рекомендацию, на основе которой была
издана соответствующая локальная норма. Адресатами рекомендательных норм могут
быть общественные объединения, частные фирмы, предприятия, профсоюзы и др.
По характеру предписаний
нормы права принято классифицировать на обязывающие, запрещающие и управомочивающие.
Обязывающие нормы предписывают субъектам определенные действия.
Например, согласно Конституции РФ «каждый обязан платить законно установленные
налоги и сборы» (ст. 57); «каждый обязан сохранять природу, окружающую
среду, бережно относиться к природным богатствам» (ст. 58).
Запрещающие нормы, или
запреты, не разрешают совершение определенных действий. Например, «никто не
может присваивать власть в Российской Федерации. Захват власти или присвоение
властных полномочий преследуются по федеральному закону» (ч. 4 ст. 3
Конституции РФ). Нормы уголовного права являются главным образом запрещающими.
Управомочивающие нормы
предоставляют субъектам определенные права или возможности совершать
положительные действия. Например, гл. 2 Конституции РФ содержит права
человека и гражданина на жизнь, на свободу личности и личную
неприкосновенность, на тайну личной жизни, неприкосновенность жилища, свободу
совести и др.
По выполняемым функциям
нормы права делятся на регулятивные и охранительные. Регулятивные нормы
содержат предписания, устанавливающие права и обязанности участников
правоотношений. Это большинство норм права. Охранительные нормы
направлены на защиту правопорядка, прав и свобод человека, предусматривают меры
наказания или иного юридического воздействия на правонарушителя.
По времени действия нормы
можно разделить на постоянные и временные. К числу последних
можно отнести установления, содержащиеся в разделе 2 Конституции РФ
«Заключительные и переходные положения». Например, п. 6 абз. 2
устанавливает, что «до приведения уголовно‑процессуального законодательства
Российской Федерации в соответствие с положениями настоящей Конституции
сохраняется прежний порядок ареста, содержания под стражей и задержания лиц,
подозреваемых в совершении преступления». В настоящее время эта норма утратила
силу. Указанные и другие меры назначаются по решению суда. Остальные нормы
права принимаются без определения срока их действия, т. е. до отмены их
другим актом.
По кругу лиц, на которых
распространяется действие норм, они делятся на общие и специальные.
Иногда в учебниках эту классификацию формулируют как нормы общего и конкретного
содержания, или нормы родового и видового содержания. Общие
нормы распространяются абсолютно на всех, кто находится на территории данного
государства, а специальные нормы – только на определенный круг лиц –
военнослужащих, учащихся, пенсионеров, работников районов Крайнего Севера и др.
Под нормами общего содержания проф.
А.В. Мицкевич понимает нормы‑принципы, нормы‑дефиниции, нормы‑цели,
т. е. учредительные, исходные нормы, а под нормами конкретного (видового)
содержания – нормы, регулирующие конкретные виды общественных отношений.
По субъекту правотворчества
нормы права можно делить на нормы законов и нормы подзаконных актов,
а последние – на нормы правительственных актов, ведомственных актов, актов глав
местной администрации и др.
Выделяют также локальные
нормы, которые принимаются на отдельных предприятиях, в организациях, фирмах,
общественных организациях и др. и действуют только в пределах данной
организации, например правила внутреннего трудового распорядка, положения о
проведении конкурсов и др.
В последние годы выделяются в
качестве самостоятельной разновидности так называемые специализированные нормы,
например компенсационные. Они регулируют общественные отношения,
связанные с возмещением ущерба и иных потерь, возникших у субъектов
правоотношений и направленные на защиту прав, законных интересов граждан, их
объединений и организаций. Данные нормы отличаются от других норм прежде всего целевой
направленностью – возмещение (восполнение) потерь. К таким потерям относится и
моральный вред. Другая особенность этих норм состоит в том, что их практическое
применение всегда связано с рассмотрением конкретных дел. Содержание
компенсационных норм направлено на положительный результат – возмещение вреда,
компенсацию потерь. Другие особенности этих норм исследуются в специальной
литературе.
Специальное назначение характерно и
для коллизионных норм. Они предназначены разрешать противоречия
(столкновения) между различными нормами, которые по‑разному регулируют одни и
те же общественные отношения.
Коллизионные нормы в силу их
особого назначения имеют и своеобразную структуру – гипотезу и диспозицию.
Санкция как таковая отсутствует, так как следствием несоблюдения правил,
предусмотренных в коллизионной норме, будет то, что коллизия не получит своего
разрешения. Подробнее о видах и особенностях коллизионных норм см. гл. 20
«Коллизии в праве».
Возможны и другие классификации
норм права. Например, в зависимости от характера структурных элементов нормы
права – гипотезы, диспозиции и санкции – выделяют абсолютно‑определенные,
относительно‑определенные, альтернативные, бланкетные, отсылочные нормы права.
13.5. Способы изложения норм права в статьях нормативных правовых актов
Как известно, норма права получает закрепление
и внешнее оформление в статьях нормативных правовых актов. При этом норма права
чаще всего не совпадает со статьей акта. Иначе говоря, статья не всегда
воспроизводит все элементы логической структуры. Это объясняется рядом причин:
1. Правилами юридической
техники, требующими лаконичного, экономного изложения юридического текста. Если
диспозиция ряда норм совпадает, различаясь лишь второстепенными признаками,
происходит объединение таких норм в одной статье закона. Например, ст. 111
УК РФ – умышленное причинение тяжкого вреда здоровью – содержит во второй части
перечисление способов такого причинения: с особой жестокостью, из хулиганских
побуждений, в целях использования органов и тканей потерпевшего и др. Здесь
диспозиция одна – причинение тяжкого вреда умышленно, а гипотезы – разные. Во
избежание повторения диспозиции более экономно излагаются все составы в одной
статье. То же относится к совпадению санкций, гипотез. В таких случаях
совпадающие части структуры норм права или нормы, обслуживающие ряд правовых
институтов, например гражданского права, формулируются в Общей части
Гражданского кодекса РФ или Уголовного кодекса РФ. Например, ст. 12
ГК РФ – способы защиты гражданских прав или ст. 15 того же Кодекса –
возмещение убытков. Положения этих статей относятся к нормам, содержащимся в
Особенной части Кодекса.
2. Необходимостью совпадения
духа и буквы закона, т. е. мысль законодателя и словесное ее выражение
должны совпадать. Но со временем текст акта может устаревать, поэтому
формулировки, содержащиеся в статьях акта, требуют толкования. И здесь
используется анализ всех трех элементов нормы права. Отыскание этих элементов и
позволяет правильно проанализировать и применить адекватное,
распространительное или ограничительное толкование.
3. Удобство пользования актом
также служит причиной, когда в статье акта содержится не одна норма, а
несколько или, напротив, одна норма размещается в нескольких статьях.
Итак, существует несколько способов
изложения норм права в статьях нормативного правового акта.
Выделяют три способа: прямой,
отсылочный и бланкетный.
При прямом способе статья
акта содержит одну норму, причем все ее элементы сразу. Это наиболее
предпочтительный способ для правоприменителей, хотя на практике он используется
не всегда.
Отсылочный способ состоит в
том, что статья акта содержит не все структурные элементы нормы, но в тексте
статьи имеется отсылка к другим статьям того же акта. Например, в ст. 455
ГК РФ (ч. 1) указывается: «Товаром по договору купли‑продажи могут
быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных статьей 129 настоящего
Кодекса». А в ст. 129 говорится о том, что объектами гражданских прав
могут быть любые предметы, не изъятые из оборота или не ограниченные в
гражданском обороте. Или ст. 518 ГК РФ (ч. 1), посвященная последствиям
поставки товаров ненадлежащего качества, дает ссылку на ст. 475 того же
Кодекса, которая перечисляет различные последствия передачи товара
ненадлежащего качества. Это могут быть и уменьшение покупной цены, и
безвозмездное устранение недостатков товаров в разумный срок, и возмещение
другой стороне расходов на устранение выявленных недостатков.
При бланкетном способе в
статье акта устанавливается ответственность за нарушение определенных правил, а
те правила, которые нарушены, в статье не изложены. Примером могут служить
ст. 143 УК РФ «Нарушение правил техники безопасности или иных правил
охраны труда», ст. 217 «Нарушение правил безопасности на взрывоопасных
объектах», ст. 218 «Нарушение правил учета, хранения, перевозки и
использования взрывчатых, легковоспламеняющихся веществ и пиротехнических
изделий» и др.
Как уже отмечалось, бланкетный
способ отличается от отсылочного. При отсылочном способе указывается конкретная
статья, к которой следует обращаться, и эта статья содержится в том же акте.
При бланкетном способе отсылка к конкретной статье акта не дается, а
недостающие сведения об элементах нормы права восполняются из другого акта.
Иногда в зависимости от уровня
нормативной обобщенности выделяют абстрактный и казуистический способы
изложения норм права.
При абстрактном способе
норма моделирует те или иные действия в виде абстрактного понятия. Например,
ч. 2 ст. 6 ГК РФ формулирует правила применения гражданского
законодательства по аналогии: «При невозможности использования аналогии закона
права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла
гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности,
разумности и справедливости».
Казуистический способ
состоит в том, что моделируемые действия излагаются путем перечисления или
указания на их индивидуальные признаки. Например, ст. 16 СК РФ перечисляет
препятствия к заключению брака: а) наличие другого нерасторгнутого брака;
б) родственные отношения по прямой восходящей или нисходящей линии, а
также между полнородными и неполнородными братьями и сестрами, между
усыновителями и усыновленными; в) недееспособность хотя бы одного лица.
Можно выделить и другие способы
изложения норм права в нормативных правовых актах, которые определяются
правилами юридической техники. Однако во всех случаях правоприменитель должен
получить ответ на вопросы: какие действия или какое поведение предусмотрены для
субъектов правоотношения, при каких условиях или обстоятельствах требуется
данное поведение и каковы последствия неисполнения нормы права.
ГЛАВА 14. ИСТОЧНИКИ ПРАВА
14.1. Понятия источника и формы права
В юридической науке используется
два понятия – форма права и источник права. Большинство ученых отождествляют
понятия источника права и его формы.
Однако в последнее время все
большее признание получает позиция, согласно которой понятия формы права и
источника права хотя и тесно связаны, но не совпадают. Следовательно, их надо
различать.
Форма права показывает, как
организовано право, как выражено вовне его содержание. Под формой права понимается
официальное закрепление содержания норм права в целях придания конкретным
явлениям официальной юридической силы, качества общеобязательности как
государственно‑властных велений, иерархичности.
Понятие источника права
представляет собой систему факторов, предопределяющих содержание права и формы
его выражения. Быть источником права – значит служить фактором
правообразования, обладать способностью к нормативному регулированию, давать
материал для новых юридических норм. Источник права – это то, из чего оно
создается, возникает. Следовательно, источники права служат критериями
правообразования, правоустановления. Поэтому в качестве источников права могут
выступать не формы внешнего выражения права, а те социальные факторы и
явления действительности, которые образуют основу процесса зарождения правовых
норм, из чего государство черпает новые нормы права.
В 60‑х годах XX в.
в отечественной юридической литературе шел спор по поводу употребления
терминов «форма» и «источник» права. Предлагалось использовать понятие «форма
права» вместо «источник права» (проф. А.Ф. Шебанов). Однако эта позиция не
получила поддержки в науке, а вместо этого предлагалось уточнить термин
«источник права» и называть его «юридически формальный источник права» (проф.
С.А. Голунский, проф. С.Ф. Кечекьян, проф. М.С. Строгович, проф.
С.Л. Зивс). Одновременно предлагалось выделять источники права: 1) в
материальном смысле; 2) в идеальном смысле; 3) в юридическом, или формальном,
смысле.
Под источниками права в материальном
смысле понимаются материальные условия жизни общества или способ бытия людей,
т. е. совокупность исторических, экономических, политических,
географических, климатических, нравственных факторов, характеризующих социально‑духовный
мир конкретного народа и его материальную жизнь.
Источник права в идеальном
смысле предполагает те философские идеи, которые легли в основу данной правовой
системы.
Источник права в формальном,
или юридическом, смысле означает различные способы внешнего выражения норм
права. Формальные источники являются носителями информации о правилах, моделях
поведения субъектов права.
В последнее время выделяется
источник права в политическом смысле, под которым понимается государство как
источник позитивного права. Как полагают авторы этого предложения, именно
интеллектуально‑волевая деятельность носителей государственной власти является связующим
звеном между источниками права в материальном смысле и документальными
источниками.
В настоящее время термин «источник
права» чаще всего обозначает юридические источники, или источники в юридическом
смысле.
В литературе приводятся следующие
определения юридических источников – это официальные формы выражения и
закрепления норм права, действующих в данном государстве (проф.
А.В. Мицкевич). Или другое, но близкое определение: это официально‑документальные
и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им
общеобязательного юридического значения (проф. В.И. Червонюк).
14.2. Виды источников права
Различным государствам известны
следующие виды источников права: правовой обычай; судебный прецедент; правовая
доктрина; договоры нормативного содержания; религиозные нормы; принципы права;
судебная практика; нормативные правовые акты. Иногда в качестве
самостоятельного источника права называют принципы и нормы международного права
и договоры между государствами.
Правовой обычай считается
исторически первым источником права, поскольку обычаи возникли раньше
позитивного права, а первые законы представляли собой санкционированные государством
обычаи. Таким образом, правовой обычай – это обычай, признаваемый или
допускаемый государством.
Иными словами, обычай
приобретает правовой характер после одобрения и признания его государством.
Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Такие
законодательные памятники, как Русская Правда, Салическая Правда, Законы Ману и
др., представляют собой сборники правовых обычаев.
Далеко не все обычаи становятся
правовыми, а лишь те, которые отвечают интересам государства.
Правовые обычаи не потеряли своего
регулирующего значения и в современных условиях. Так, в ст. 5 ГК РФ дается
определение обычаев делового оборота: это сложившееся и широко применяемое в
предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством,
независимо от того, зафиксировано ли оно в каком‑либо документе. Деловой обычай
(обычай делового оборота) признается рядом статей Гражданского кодекса РФ,
например ст. 508 – о периодах поставки товаров, ст. 510 – о
доставке товаров поставщиком и др.
Обычай широко применяется в
парламентской практике и в государственно‑правовой сфере, например порядок
формирования правительства в Великобритании, многие правовые институты
королевской власти, порядок проведения заседаний парламента и др. Правовые
обычаи активно используются в международных отношениях.
Обычаи признаны государствами в
торговой практике, морских и иных перевозках. Традиции общинной жизни
распространены в современных государствах Африки, Латинской Америки, Японии и
Китае. Особенно это касается семейных, наследственных и земельных отношений.
Судебный прецедент – это
решение судебных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается
за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел.
Таким образом, данное решение
судебных органов приобретает значение своеобразного образца для последующих
решений, т. е. играет роль нормы права. В переводе с латинского языка
«прецедент» означает «предшествующий». Более конкретно судебный прецедент можно
определить как правоположение, оформленное надлежащим образом, на котором
основывается решение суда в соответствии с установленными фактами, которому
обязаны следовать нижестоящие суды при рассмотрении аналогичных дел. Судебному
прецеденту присущи следующие черты:
1) обладает общеобязательной
юридической силой;
2) результат правотворческой
деятельности судов;
3) находится в подчиненном по
отношении к закону положении, так как:
а) законом может быть отменено
действие судебного прецедента;
б) суд, создавая прецедент,
должен действовать в соответствии с законом;
в) после принятия закона
прецедент прекращает свое действие.
Важно отметить, что для нижестоящих
судов обязательно не все судебное решение или приговор, но лишь правовая
позиция судьи, на основе которой выносится решение. Иначе говоря, главной
частью судебного решения, которая составляет собственно судебный прецедент,
является мотивировочная часть, где излагаются правовые принципы,
применяемые к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств.
Остальная часть судебного решения
составляет так называемое «попутно сказанное», которая не обладает обязательной
силой, но служит убеждающим прецедентом.
Судьи обладают достаточно широкими
полномочиями при применении прецедента. Они могут: во‑первых, не
применять судебный прецедент из‑за особенностей рассматриваемого дела; во‑вторых,
выбрать конкретный прецедент из всех существующих прецедентов и по‑своему его
объяснить; в‑третьих, сформулировать новую норму. Поэтому прецедентное
право получило название «права, создаваемого судьями», или судебного права. При
прецедентной форме права прецедент имеет ведущее значение среди других
источников права.
Отечественная юриспруденция
официально не признает прецедент в качестве источника права, поскольку судебные
органы должны выступать правоприменителями, а не творить, не создавать право.
Прецедентная система права
сложилась в Великобритании, Новой Зеландии, Австралии, Канаде и некоторых
других, преимущественно англоязычных странах. Почти треть государств мира
придерживается принципов прецедентного права. Оно играет большую роль в
создании единого европейского права и единого правового пространства Европы.
В последнее время в России
несколько изменилось отношение к прецеденту. Дело в том, что в результате
правоприменительной практики нередко вырабатываются правоположения, обобщающие
юридическую практику и способные в силу отставания правотворчества от развития
общественных отношений, от возникающих потребностей выступать средством
устранения противоречий между действующим законом и развитием общественных
отношений. Это позволяет защитить права и законные интересы людей, обеспечить
стабильность правопорядка. В настоящее время наука и практика все больше
склоняются к признанию прецедента в качестве источника права (хотя и
дополнительного) и приданию, в частности, постановлениям пленумов Верховного
Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ формы прецедента.
Обосновывается данная точка зрения
тем, что указанные акты, во‑первых, представляют собой официальное
толкование норм права и нормативных правовых актов; во‑вторых, содержат
конкретизирующие нормативные установления и предписания; в‑третьих,
заключены в форму официального юридического документа, который принимается в
установленном процессуальном порядке; в‑четвертых, обладают юридической
силой, в том числе обязательностью для исполнения всеми судами. Кроме того,
Россия как член Совета Европы должна сообразовывать свою законодательную и
правоприменительную деятельность с решением Европейского Суда по правам
человека. Сам же Суд создает нормативные установления – судебные прецеденты
международного характера и они обязательны для всех государств, входящих в
Совет Европы.
Правовая доктрина во многих
правовых системах признается источником права. В Древнем Риме суды
обязательно ссылались при вынесении решений на работы наиболее известных
римских юристов – Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана и Модестина. В английских
судах также при создании судебного прецедента возможны ссылки на труды
известных юристов. В мусульманских странах труды известных юристов‑богословов,
знатоков ислама считаются единственным источником права.
Несмотря на то что термин «правовая
доктрина» широко используется в юридической науке, в правотворческом и
правоприменительном процессах, в теории государства и права отсутствует
общепризнанное определение данного понятия. Вместе с тем отмечается, что
суждения и мнения отдельных ученых юристов являются лишь высказанными точками
зрения, а не образуют правовой доктрины в целом. Ее образует выработанная
юридической наукой система взглядов на проблемы правового регулирования
общественных отношений и иные государственно‑правовые явления, которые
основываются на общих принципах и ценностях и отражают закономерности и
тенденции их развития.
Для правовой доктрины характерны следующие
признаки:
а) она результат
профессиональной научной деятельности;
б) служит способом выражения
позиций ученых по различным проблемам правового содержания;
в) имеет особую форму выражения
– научного исследования текстового изложения каких‑либо правоположений,
правовых принципов и т. д.;
г) обладает общезначимостью,
так как отражает потребности социально‑экономического, политического и
духовного развития государства и общества на конкретном историческом этапе.
Выделяют три вида правовой
доктрины: 1) общеправовая; 2) отдельной отрасли права;
3) отдельного правового института.
Правовая доктрина служит источником
права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и
правоприменении.
Что касается правотворчества,
то юридическая доктрина находит свое воплощение, во‑первых, при разработке
законопроектов, когда к этой работе привлекаются научные центры и наиболее
авторитетные представители юридической науки; во‑вторых, при проведении юридической
экспертизы законопроектов; в‑третьих, при влиянии на правосознание
законодателя.
В сфере правотворчества правовая
доктрина призвана обеспечить эффективное действие будущих норм права,
предвидение динамики развития регулируемых общественных отношений, соответствие
норм права объективным реалиям и тенденциям общественного развития.
Правовая доктрина должна также
использоваться в качестве источника при внесении изменений в действующее
законодательство.
В правоприменительной
деятельности правовая доктрина используется как источник при обнаружении
пробелов в праве, коллизионности норм и при толковании юридических актов. Важно
иметь в виду, что в этих случаях правоприменительные органы не создают новой
нормы права, а воспроизводят ее содержание, исходя из правовой доктрины или
выявляя ее, исходя из общепринятой доктрины права.
Некоторые ученые называют в
качестве еще одной формы реализации правовой доктрины в правоприменительной
деятельности судебное усмотрение.
Судебное усмотрение – это
предоставленное судье законом полномочие выбора одного из нескольких
закрепленных в правовой норме альтернативных, но в равной мере законных решений
по делу. Судебное усмотрение существует только в пределах закона. Вместе с тем
усмотрение судьи при рассмотрении какого‑либо дела должно быть ограничено доктринальными
пределами, т. е. он должен найти оптимальную для данного случая
правовую идею и придать ей формально определенный вид (К.И. Комиссаров).
Иначе говоря, сама по себе юридическая доктрина не имеет в своем содержании
механизма собственной реализации, но благодаря воплощению в юридических актах,
в частности в актах судебной практики, она служит непосредственной юридической
основой для решения юридических споров и тем самым входит в действующее право.
Договоры нормативного содержания
(нормативные договоры) представляют собой соглашение двух или более субъектов,
в результате чего устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права.
Нормативный договор служит результатом волеизъявления его сторон, на основе
которого происходят взаимный учет и согласование интересов субъектов.
Нормативные договоры служат основой для принятия последующих нормативных
правовых актов. На его основе формулируются новые нормы права. В юридической
литературе принято относить нормативные договоры к категории договоров,
действующих в сфере публичного права, так как они преследуют публичные
цели и выполняют публичные функции. Можно выделить следующие особенности
нормативных договоров:
1) они ставят своей целью
реализацию общественного интереса, общего блага, например распределение
компетенции между органами государства, обеспечение прав и свобод человека и
гражданина и др.;
2) представляют собой
согласованное волеизъявление не менее двух субъектов, один из которых или оба
наделены государственно‑властными полномочиями;
3) содержат нормы права,
регулирующие не только действия непосредственных участников договора, но и иных
коллективных и индивидуальных субъектов;
4) заключаются на основе норм
публичного права – конституционного, административного, финансового и др.;
5) подлежат обязательной
публикации в силу общеобязательности договорных условий;
6) оформляются по определенным
процедурно‑процессуальным правилам;
7) занимают в правовой системе
место, близкое к нормативным правовым актам, поскольку дополняют действующее
законодательство, конкретизируют его, служат средством разрешения юридических
коллизий и восполнения пробелов в правовом регулировании общественных
отношений.
Вместе с тем надо отметить, что
нормативные договоры по своему содержанию не могут противоречить действующему
законодательству, выходить за пределы законов и закрепленной компетенции
субъектов публичного права, следовательно, играют роль дополнительного
источника права.
К договорам нормативного характера
принято относить различные международные акты – конвенции, соглашения,
двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры и т. д. Как
правило, они устанавливают соответствующие права и обязанности для участников и
учитываются во внутригосударственном (национальном) праве.
В теории государства и права
выделяют два вида договоров нормативного характера: 1) о
компетенции; 2) о взаимодействии. Примером первого вида может служить
Федеративный договор от 31 марта 1992 г. «О разграничении предметов
ведения между Российской Федерацией и органами власти субъектов Российской
Федерации». Примеры второго вида – многочисленные межрегиональные договоры о
дружбе и сотрудничестве между субъектами Федерации, о совместной деятельности,
о подготовке комплексных социально‑экономических и экологических программ
и т. д. Это касается внутрифедеративных отношений в Российской
Федерации. Международные договоры некоторые исследователи подразделяют на
нормоустанавливающие (например, Договор о нераспространении ядерного оружия) и
учредительные, например Соглашение о создании Содружества Независимых
Государств (М.С. Студеникина).
Договорная форма распространена и в
трудовом праве в виде коллективных договоров и соглашений. Например,
согласно ст. 40 Трудового кодекса РФ, коллективный договор представляет собой
правовой акт, регулирующий социально‑трудовые отношения в организации и
заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. Он включает в
свое содержание нормативные положения, если об этом имеется прямое указание в
законах и иных нормативных правовых актах (ст. 41).
С помощью коллективных договоров и
соглашений создаются локальные нормы, которые позволяют «привязать» действующее
законодательство к конкретным условиям отдельной организации, фирмы,
учреждения, предприятия.
Договорная форма регулирования
общественных отношений оценивается в настоящее время как наиболее
перспективная, поскольку отвечает интересам сторон регулируемого общественного
отношения, позволяет закрепить их свободное согласованное волеизъявление,
способствует децентрализации и демократизации государственного управления.
Религиозные нормы играют
важную роль в некоторых государствах, а принимаемые государством законы не
могут противоречить религиозным нормам. Это относится в первую очередь к
теократическим государствам. В частности, мусульманское, индусское, иудейское
право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных
деятелей и религиозных органов, некоторых догматах теологической теории.
Например, в мусульманских странах важнейшим источником права считаются: Коран –
священная книга всех мусульман; Сунна – жизнеописание пророка Мухаммеда; Иджма
– согласие мусульманского общества относительно обязанностей мусульманина; Кияс
– суждение по аналогии. Каноническое право играет важную роль в Германии.
В истории права религиозные нормы
всегда выступали важным источником права и законодательства, а соответствующие
религиозные институты обладали непререкаемым нравственным авторитетом. Это
объясняется тем, что религия составляет часть культуры того или иного народа.
Следовательно, субъекты правотворчества должны ориентироваться на создание
таких норм права, которые имеют свойства духовно‑культурных ценностей и вместе
с тем учитывают многоконфессиональность некоторых обществ.
Принципы права выступают
источниками права практически во всех правовых системах. В романо‑германской
правовой системе допускается обоснование судебного решения в случае пробелов в
праве общими правовыми принципами. Как уже указывалось, Гражданским кодексом РФ
установлено, что при применении аналогии права необходимо опираться на принципы
разумности, справедливости и добросовестности.
В научной литературе даются
различные определения понятия принципов права. Тем не менее можно согласиться с
тем, что принципы права – это основополагающие идеи, закрепленные в
официальных источниках права или получившие признание в юридической практике и
отражающие закономерности развития общественных отношений.
В качестве принципов права нередко
используются правовые аксиомы, например: «нельзя дважды предъявить иск по
одному и тому же делу»; «решение спора между двумя лицами не должно вредить
третьему лицу»; «пусть будет выслушана и другая сторона»; «суд должен быть
справедливым».
Общие принципы права применяются в
международном праве. Например, согласно Всеобщей декларации прав человека
(1948) осуществление прав и свобод человека, закрепленных в Декларации, ни в
коем случае не должно противоречить целям и принципам ООН (ст. 29).
Принципы права имеют прямое
регулирующее значение. Это относится в первую очередь к принципам, закрепленным
в Конституции РФ.
В литературе принято выделять
принципы: общеправовые, меж‑отраслевые и отраслевые.
К общеправовым принципам
относятся те, которые присущи всем без исключения отраслям права: законности,
равенства перед законом, справедливости, гуманизма. Они закреплены, например, в
ст. 19 Конституции РФ, в ст. 3, 4, 6, 7 УК РФ; принцип равенства
супругов в семье – в ст. 31 СК РФ. В ст. 6 АПК РФ среди основных принципов
деятельности арбитражных судов в Российской Федерации названы принципы
законности и равенства организаций и граждан перед законом и судом.
Межотраслевые принципы
присущи нескольким отраслям, например процессуальным. Так, в Арбитражном
процессуальном кодексе РФ названы такие принципы, как независимость судей,
состязательность и равноправие сторон, гласность. Эти же принципы закреплены в
Гражданском процессуальном и Уголовно‑процессуальном кодексах.
Отраслевые принципы отражают
специфику той или иной отрасли права. Например, в семейном праве действует
принцип равноправия женщины и мужчины в семейных отношениях, принцип
регулирования брачных и семейных отношений только государством;
в экологическом праве – принципы разумного сочетания экономических и
экологических интересов, рационального использования ресурсов; в сфере трудового
права – принципы свободы труда, охраны труда и здоровья работников,
гарантированности трудовых прав работников и др.
Надо отметить, что, несмотря на
устойчивость принципов и большую степень их абстракции, они не остаются
неизменными во все времена и эпохи. Они изменяют свое содержание и значимость,
хотя их подвижность значительно меньше, чем норм права.
Судебная практика все больше
утверждается как источник права. Применительно к современной России это
означает, что:
1) в соответствии с
Конституцией РФ у судов общей юрисдикции появилась новая функция оценки
законов и иных нормативных правовых актов. Так, согласно ч. 2 ст. 120
Конституции РФ «суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта
государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с
законом». Ранее суд выражал свое отношение к закону или иному акту путем его толкования,
уясняя смысл и цель закона. Теперь одного толкования недостаточно. Суд должен оценить
закон с точки зрения его соответствия Конституции РФ и общепринятым нормам и
принципам международного права. И если такого соответствия нет, суд не должен
применять данный закон или акт;
2) существенно расширена
правозащитная функция судов: в судебном порядке можно обжаловать практически
любые решения, действия и бездействие государственных органов и органов
местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц, которыми
нарушены, ущемлены или созданы препятствия для реализации прав и свобод граждан
или незаконно возложены какие‑либо обязанности. Кроме того, расширены
полномочия судов на дачу санкции на заключение под стражу, продление сроков
содержания под стражей, личный обыск, арест банковских счетов, арест
корреспонденции, контроль и запись телефонных и иных переговоров
и т. д. Иными словами, расширены полномочия судебного контроля за
оперативно‑розыскной и следственной деятельностью;
3) наделение судов функцией
нормоконтроля, т. е. контроля за содержанием законов и иных
нормативных правовых актов. Судебный нормоконтроль осуществляется в двух
формах:
а) опосредованный
нормоконтроль, который реализуется при разрешении конкретных дел, когда суд
придет к выводу, что подлежащий применению закон или иной нормативный правовой
акт не соответствует Конституции РФ или общепризнанным принципам и нормам международного
права, либо акту более высокой юридической силы. Тогда суд решает дело,
руководствуясь правилами о преодолении юридической коллизии;
б) абстрактный нормоконтроль,
который осуществляется вне связи с рассмотрением конкретного дела и состоит в
признании нормативного акта недействующим и не подлежащим применению.
Для российских судов это – новая форма нормоконтроля;
4) восполнение пробелов в
законодательстве при рассмотрении судом конкретных дел. Тем самым суды в
известной мере выполняют работу правотворческих органов;
5) разъяснения пленумов
Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ служат основанием для
разрешения конкретных дел общими и арбитражными судами. В юридической
литературе обычно указывается, что толкования высших судебных инстанций служат
основанием к новому пониманию и применению тех или иных норм права. Однако в
отличие от прецедентного права в системе континентального права такого рода
толкования служат вторичным источником права. Толкования высших судебных
инстанций как бы углубляют, детализируют закон.
Более того, судебная практика
высших судебных инстанций вырабатывает правоположения, имеющие
нормативное содержание и выступающие общеобязательными регуляторами
общественных отношений. В них обобщается опыт применения конкретных норм права
и их содержанию придается необходимая определенность. В результате решения
высших судебных органов служат образцом правильного разрешения дел для
нижестоящих судов.
Особое положение среди актов
судебной практики занимают решения Конституционного Суда РФ. Согласно
ст. 87 Закона о Конституционном Суде РФ признание нормативного акта или
договора, их отдельных частей не соответствующими Конституции РФ, т. е. неконституционными,
служит основанием для отмены этого акта, а сам акт не подлежит применению
судами и другими государственными органами. Тем самым решения Конституционного
Суда РФ служат источником права, так как выступают основанием для изменения,
отмены акта или для принятия нового акта. Кроме того, Конституционный Суд РФ
имеет право официального толкования конституционных норм. Постановления
Конституционного Суда РФ приобретают общеобязательное значение, вступают в силу
немедленно после их оглашения и не подлежат отмене и обжалованию. Фактически
Конституционный Суд выступает в роли своеобразного законодателя, поскольку его
решения вызывают изменения в законодательстве.
Международное право также
приобретает значение важнейшего источника права в силу укрепления
сотрудничества между различными государствами. Конституции большинства
государств закрепляют, что общепризнанные принципы и нормы международного права
и договоры между государствами являются источниками внутригосударственного
права, а нередко имеют приоритет перед последними. Такого рода положения
содержатся в конституциях Франции, Италии, ФРГ, Испании, Греции, России,
Японии и др. Например, Россия гарантирует права коренных малочисленных народов
в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и
международными договорами Российской Федерации (ст. 69 Конституции РФ).
Нормы международного права
применимы к сфере не только частного права (гражданского, семейного,
трудового), но и публичного права.
Нормативные правовые акты –
главный источник права. Принятие данных актов относится к монопольному праву
государства, а сами акты составляют иерархическую систему.
Для нормативных правовых актов
характерны следующие признаки: а) письменная форма;
б) содержание составляют нормы права, т. е. правила поведения;
в) исходят от государства: государственных органов и должностных лиц,
наделенных правом принимать нормы права, изменять или дополнять их;
г) принимаются в особом порядке, называемом «правотворческий процесс»;
д) иерархическая подчиненность актов.
Под нормативным правовым актом
понимается акт правотворческих органов государства, который содержит нормы
права, принимается в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоит в
отношениях соподчиненности с другими актами.
Нормативные правовые акты
представляют собой пирамиду, верхушку которой занимает Конституция, далее
следуют законы разнообразного вида, в том числе конституционные. Более низкую
ступень занимают подзаконные акты, к которым относятся указы Президента,
постановления Правительства, акты министерств и ведомств. В федеративном
государстве, каким является Россия, выделяют также конституции и уставы
субъектов Федерации, законы субъектов, акты глав администрации и др. Правом
принимать нормативные акты по вопросам местного значения государство наделяет
также органы местного самоуправления. Такие акты являются подзаконными и
действуют в пределах конкретного муниципального образования.
Нормативные акты следует отличать
от ненормативных, или индивидуальных, актов. Последние обращены к
определенным лицам или коллективам, организациям. К ним относятся указы
Президента РФ о назначении министров, послов, присвоении почетного звания,
награждении орденами и медалями, присвоении высшего воинского звания и др.
Индивидуальные акты – это приговоры суда, судебные решения по гражданским
спорам, приказы руководителей управленческих органов. Ненормативные акты
обладают следующими особенностями:
принимаются на основе нормативных
правовых актов, в том числе законов;
адресуются конкретным лицам или
органам;
решают, как правило, оперативные
вопросы и прекращают свое действие в связи с исполнением данного
индивидуального акта.
14.3. Законы как источник права. Виды законов
Закон представляет собой нормативный
правовой акт, принятый представительным законодательным органом власти в особом
порядке, регулирующий наиболее важные общественные отношения и обладающий
высшей юридической силой.
Закон имеет ряд преимуществ по
сравнению с другими нормативными правовыми актами. Закон, во‑первых,
занимает самое высокое место в системе законодательства, поскольку обладает
высшей юридической силой. Другие акты не могут противоречить закону; во‑вторых,
первичным образом регулирует общественные отношения, т. е. те отношения,
для которых впервые устанавливаются рамки их правового бытия. Это, как правило,
базовые, фундаментальные общественные отношения, например отношения
собственности, земельные; в‑третьих, действует прямо, непосредственно,
без посредующих актов; в‑четвертых, обладает большими материальными и
финансовыми ресурсами для исполнения. Например, в ст. 104 Конституции РФ
установлено, что законопроекты финансового характера – о – введении новых или
отмене налогов, освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов и
др. – могут быть внесены в законодательный орган только при наличии
заключений Правительства РФ. В отношении других нормативных правовых актов
таких установлений нет; в‑пятых, имеет эффективный механизм обеспечения:
государство устанавливает общий надзор прокуратуры за соблюдением законности,
Уполномоченный по правам человека призван способствовать восстановлению
нарушенных прав и свобод человека на территории Российской Федерации; в‑шестых,
к подготовке закона и его прохождению в законодательном органе предъявляются
более строгие требования, чем к другим актам.
Таким образом, закон является
несущей конструкцией и системообразующим фактором всей системы законодательства
государства.
Законы, как известно, неоднородны.
В настоящее время в российской правовой системе существуют следующие виды
законов:
1. Возглавляет всю систему
Конституция Российской Федерации. Конституцию РФ принимают и субъекты Федерации
– республики. Остальные субъекты имеют свои уставы. Конституция РФ занимает
верховное место в иерархии системы законодательства, абсолютно все акты
государства не могут противоречить Конституции РФ.
2. Конституционные федеральные
законы занимают следующее после Конституции место в иерархии нормативных
правовых актов. Для конституционных законов характерны следующие черты:
а) они являются продолжением
действия конституционных норм и принципов и позволяют избегать частых поправок
в текст Конституции РФ;
б) обладают повышенной
стабильностью и более широкой сферой действия, чем другие законы;
в) регулируют
основополагающие, достигшие определенной степени зрелости устойчивые
общественные отношения;
г) имеют более высокую
юридическую силу по сравнению с текущими законами;
д) имеют четко очерченную
сферу регламентации, т. е. в ранге конституционных принимаются только
те законы, которые прямо перечислены в тексте Конституции РФ;
е) принимаются в
первоочередном порядке после вступления в силу новой Конституции и особом
порядке (отсутствие вето Президента РФ, квалифицированное большинство
голосов в палатах Федерального Собрания): при принятии они должны получить
2/3 голосов депутатов Государственной Думы и 3/4 – в Совете
Федерации).
3. К разновидностям закона
относят в последнее время закон о поправке к Конституции РФ. Этот вид
закона выделен решением Конституционного Суда РФ от 31 октября
1995 г. о толковании статьи 136 Конституции РФ. Этот закон
обладает особой юридической силой и принимается в порядке,
предусмотренном для федерального конституционного закона, т. е. не менее
чем 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы и
3/4 – от общего числа членов Совета Федерации. При этом вводится особое
условие для вступления поправок в силу: необходимость их одобрения органами
законодательной власти не менее 2/3 субъектов Федерации. Вступивший в законную
силу закон о поправке подлежит подписанию Президентом РФ и опубликованию.
Таким образом, Президент РФ
подписывает закон, уже вступивший в действие. Хотя это и несколько
противоречивое положение, однако оно объясняется тем, что данный закон не
только создает новую редакцию Конституции РФ, но и становится неотъемлемой
частью Конституции и даже может изменить существо некоторых вопросов. Например,
принятые в 2008 г. законы о поправках в ст. 81 и ст. 96
Конституции РФ увеличили сроки полномочий Президента РФ до шести лет, а
Государственной Думы – до пяти лет.
4. Кодекс – самая
распространенная форма закона. К этой форме часто прибегают и субъекты
Федерации, принимая законы в виде кодексов.
Кодексы содержат в
систематизированном виде все или большинство норм, регулирующих однородные
общественные отношения. Кодексы обычно создаются, когда необходимо изменить
правовое регулирование в той или иной сфере общественных отношений либо если
накоплен большой нормативный материал, требующий новых способов структурирования.
Важно также внести единообразие в регулирование общественных отношений,
добиться непротиворечивости материала, определенной системы, вместо
множественности актов, действующих в этой сфере, установить один акт. Форма
кодекса целесообразна для отраслевого правового регулирования, что позволяет
кодексу выступать нормативным центром отрасли и служить ориентиром для
отраслевого регулирования актами подзаконного характера.
Следует отметить, что кодексы не
имеют более высокой юридической силы, чем другие законы того же уровня.
5. Основы законодательства в
наибольшей мере соответствуют принципам разграничения компетенции по предметам
ведения между Российской Федерацией и ее субъектами. Основы – форма законов,
которые характерны исключительно для федерального государства. Они призваны
установить главные нормативно‑сущностные характеристики институтов и заложить
нормативную базу для принятия субъектами Федерации конкретных законов по
предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов.
6. Законы о ратификации и
денонсации международных договоров выделяются в литературе в качестве
разновидности законов. В пользу существования данного вида законов приводятся
следующие аргументы: а) в них точно определен предмет регулирования;
б) особая процедура принятия, так как представляются документы, содержащие
оценку соответствующего договора; в) закон содержит лишь формулировку
«ратифицировать международный договор… подписанный…». По нашему мнению, здесь
отсутствует какая‑либо специфика, поскольку такого рода законы принимаются как
текущие. Нет специфики и в оценке договора, поскольку аналогичные оценки даются
и при представлении в законодательный орган законов финансового характера.
Формулировка же закона – «утвердить» есть и в других законах об утверждении
положения или регламента.
7. Модельные законы появились
после создания СНГ. Цель этих актов – обеспечить единство в правовом поле
СНГ. Модельные законы носят рекомендательный характер, служат
ориентиром для законодательства государств – членов СНГ при регулировании
определенных сфер общественных отношений. Но модельные законы могут быть
полезными и для внутренних отношений федеративного государства, поскольку
призваны гармонизировать правовое регулирование в масштабе всей страны. Чаще
всего модельные законы разрабатываются по вопросам исключительного ведения
субъектов Федерации и оказывают последним своего рода правовую помощь. Обычно в
модельном законе указывается целесообразная его структура, учитывается
федеральное законодательство и предлагаются варианты регулирования отдельных
вопросов с учетом специфики субъекта.
8. Делегированное
законодательство – новый вид для России и на федеральном уровне не
использовался. Но в региональном законодательстве этот вид законов
предусмотрен. Причем делегирование полномочий возможно не только внутри данного
субъекта, но и между органами республики и федеральными органами.
В принципе делегированных законов
нет в нашей стране, но в ряде государств мира существуют, например во Франции,
Швеции, Австралии, ФРГ, Италии, Швейцарии.
Суть делегированных законов состоит
в том, что законодательные (представительные) органы государства делегируют
исполнительным органам (например, правительству) право принимать акты в форме
законов. Это делается в целях оперативного решения некоторых важных проблем,
например защиты прав и свобод человека и гражданина, поскольку, как известно,
прохождение законов в представительных органах довольно длительный процесс и
нет никакой гарантии, что данный закон будет принят. Однако, делегируя
исполнительному органу законодательные полномочия, законодатель предусмотрел
определенные гарантии, с тем чтобы не было злоупотребления этими полномочиями.
Такими гарантиями являются: во‑первых, точный перечень вопросов, которые могут
стать предметом законодательного регулирования со стороны исполнительных
органов; во‑вторых, указывается срок, на который делегируются законодательные
полномочия (чаще всего на полгода или год); в‑третьих, законы, принятые на
основе делегирования, находятся под контролем законодательных органов, и они
вправе отменить данные акты, если будет обнаружено злоупотребление
делегированными полномочиями.
9. В качестве еще одного из
видов законов называют законы, принимаемые в порядке референдума. Эти
законы обладают высшей юридической силой и могут быть отменены только
референдумом. Но такого рода законы принимаются очень редко, поскольку
проведение референдумов требует больших материальных, финансовых и
организационных средств.
14.4. Подзаконные акты
К подзаконным относятся чаще всего
нормативные акты, принимаемые органами исполнительной власти. Они не могут
противоречить законам. Это указы Президента РФ, акты Правительства РФ,
министерств, ведомств, акты исполнительных органов субъектов Федерации.
Указы Президента РФ,
предусмотренные Конституцией РФ (ст. 90), обязательны для исполнения на
всей территории страны. Они не должны противоречить Конституции РФ и
федеральным законам.
Помимо нормативных указов Президент
вправе принимать указы ненормативного характера, а также распоряжения по
оперативным вопросам.
Все акты Президента должны
приниматься в пределах его компетенции, закрепленной в Конституции РФ.
Постановления Правительства РФ
издаются на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов,
нормативных указов Президента РФ. Эти акты также носят подзаконный
характер, не должны противоречить указам Президента РФ нормативного характера,
обязательны к исполнению в Российской Федерации, а в случае противоречия
правительственных актов Конституции РФ, федеральным законам, указам могут быть
отменены Президентом РФ (ст. 115 Конституции РФ).
Ведомственные акты издаются
министерствами и иными органами исполнительной власти в пределах их компетенции
и регулируют внутриведомственные отношения. В некоторых случаях отдельные
ведомства вправе принимать акты межведомственного характера, затрагивающие
права и обязанности граждан и организаций, не подчиненных данному ведомству.
Это относится к таким ведомствам, как Министерство внутренних дел, Министерство
финансов, Министерство транспорта, налоговая служба, санитарно‑эпидемиологический
надзор и т. д. Чаще всего такие акты принимаются в форме приказов,
инструкций, положений, инструктивных писем и др. Акты межведомственного
характера подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ и
должны быть опубликованы для всеобщего сведения.
Акты органов исполнительной
власти субъектов Федерации носят подзаконный характер, издаются
компетентными органами государственной власти в процессе осуществления своей
деятельности и в пределах компетенции, возложенной на них, действуют на
территории конкретного субъекта Федерации, находятся в строгой иерархии по
отношению друг к другу.
К числу таких актов относятся:
а) нормативные указы (постановления) глав субъектов Федерации;
б) постановления правительства; в) нормативные правовые акты
министерств и других органов исполнительной власти; г) акты органов
местного самоуправления; д) акты руководителей предприятий и учреждений.
Названные акты не могут противоречить федеральному законодательству,
конституции (уставу) субъекта Федерации, его законодательству и издаются во
исполнение законов, актов высших должностных лиц и правительств субъектов
Федерации.
ГЛАВА 15. СИСТЕМА ПРАВА
15.1. Понятие системы права. Характеристика ее элементного состава
Как уже указывалось, право имеет строго
определенную структуру, внутреннюю организацию, элементы которой связаны между
собой устойчивыми функциональными и иными связями.
Систему права принято
определять как исторически сложившуюся, объективно существующую внутреннюю
структуру права, определяемую характером регулируемых общественных отношений.
В учебной литературе приводятся и
другие определения системы права, однако всегда подчеркивается, что это:
а) системное
образование, т. е. не простая совокупность или сумма элементов, а целостное
образование, обладающее конкретными свойствами, связями, внутренней структурой;
б) объективное явление,
поскольку предопределено сложившимися общественными отношениями;
в) обусловлено национальными,
историческими, культурными и иными социальными факторами;
г) динамичное, способное
изменять свою внутреннюю организацию под воздействием внешней среды.
Система права включает в себя
следующие элементы: нормы права; субинституты права; правовые институты;
подотрасли права; отрасли права; крупные структурные образования (общности),
объединяющие группы отраслей – материальное и процессуальное право, частное и
публичное право и др.
Как справедливо указывается в
юридической литературе, система права играет важную роль в правовом
регулировании общественных отношений. Это обусловлено тем, что система права:
устанавливает устойчивые связи
внутри права;
способствует формированию полноты
и непротиворечивости правового регулирования общественных отношений;
позволяет сохранить стабильность
правовой материи в целом при динамичности отдельных ее элементов;
обеспечивает совокупный
регулятивный эффект от действия правовых норм, институтов, подинститутов,
подотраслей и отраслей права;
создает преемственность
правового прогресса.
Норма права представляет
собой первичный, исходный элемент системы права и вместе с тем наиболее
подвижный в данном образовании. Нормы права были подробно рассмотрены в главе
13, поэтому перейдем к другим элементам структурной организации права.
Правовой институт – это
группа норм права, связанных между собой предметно‑функциональными связями,
регулирующих конкретный вид общественных отношений и приобретающих в силу этого
относительную устойчивость и самостоятельность функционирования.
Правовой институт может иметь в
своем составе подинституты, которые отличаются от правового института
объемом регулирования и кругом норм права. Например, субинститут
законодательной инициативы в институте законотворчества в конституционном
праве, подинститут референдума в институте народовластия; подинституты
страхования имущества, личного страхования, страхования предпринимательского
риска – в институте страхования в гражданском праве.
Институты подразделяются на
отраслевые и межотраслевые. Отраслевые институты объединяют группы норм внутри
одной какой‑то отрасли, например институт дарения, институт наследования в
гражданском праве; институты президентства, избирательного права, местного
самоуправления – в конституционном праве.
Межотраслевые институты
регулируют отношения, которые относятся одновременно к нескольким отраслям
права, например институт прав человека относится и к международному праву, и к
конституционному праву; институт договора – к трудовому, гражданскому,
международному, государственному, административному праву; институт юридической
ответственности – практически ко всем отраслям.
Несколько однородных правовых
институтов могут образовать подотрасль, например в гражданском праве
существуют подотрасли: жилищное право, авторское, патентное право,
обязательственное право; в конституционном праве – конституционное правосудие.
Самым крупным элементом системы
права (не считая объединения отраслей права в определенные группы) является
отрасль права. Отрасль права регулирует определенный род
общественных отношений в отличие от правового института, который регламентирует
вид общественных отношений. В состав отрасли входят институты,
подинституты, подотрасли, регулирующие однородные общественные отношения.
Каждая отрасль характеризуется автономностью функционирования, обособленностью,
своеобразием средств правового регулирования и определенной иерархичностью
своей структуры (например, деление на субинституты, институты, подотрасли).
Одновременно в структуре отрасли можно выделить материальные и процессуальные
нормы, институты и т. д.
Отрасли различаются между собой
двумя главными критериями: предметом и методом правового регулирования.
Предмет показывает, какие
общественные отношения регулирует данная отрасль права, а метод – какими
способами, средствами, приемами регламентируются данные общественные отношения.
Предмет правового регулирования
составляют однородные общественные отношения. Каждая отрасль имеет свою сферу
правового воздействия, следовательно, свой собственный предмет регулирования.
Общественные отношения могут стать предметом правового регулирования, если, во‑первых,
они отличаются устойчивостью, повторяемостью; во‑вторых, государство и
общество заинтересованы в придании этим общественным отношениям правовой формы
и, следовательно, в охране и защите их; в‑третьих, отличаются
способностью к внешнему контролю – судебному, административному, со стороны
государства.
Метод правового
регулирования позволяет определить: правовое положение субъектов; порядок
возникновения субъективных прав и юридических обязанностей; средства
обеспечения их; характер санкций.
Существуют два главных метода
регулирования общественных отношений – императивный и диспозитивный.
Императивный (властный,
авторитарный) метод основан: 1) на подчиненности субъектов общественных
отношений; 2) содержит точные предписания о поведении, действиях
субъектов, как правило, не предоставляет возможности выбора варианта поведения;
3) содержит карательные (штрафные) санкции. Этот метод характерен для
уголовного, административного, налогового права.
Диспозитивный (автономный)
метод предполагает: 1) равенство субъектов; 2) возможность выбора
варианта поведения или действий в пределах нормы права; 3) санкции
правовосстановительного характера. Этот метод присущ гражданскому, семейному
праву.
В качестве дополнительных методов
называют поощрительный, рекомендательный, альтернативный и др.
Методы правового регулирования
тесно взаимосвязаны и нередко используются в сочетании друг с другом.
В процессе научных дискуссий по
поводу системы права называют и другие критерии, например особые правовые
принципы, специфику механизма правового регулирования. С.С. Алексеев
считает главной особенностью каждой отрасли наличие особого юридического
режима, т. е. метода регулирования, который определяет способы
регулирования – дозволения, запреты и обязывания.
В юридической литературе помимо предмета
и метода предлагается для выделения отраслей еще один критерий – юридический
процесс, который обеспечивает достижение определенного юридического
результата. Действительно, двух критериев не всегда достаточно. Как
свидетельствует практика, нормы материального права требуют для своей
реализации соответствующих процессуальных норм, что придает определенную
законченность делению нормативного материала на отдельные отрасли права.
Вместе с тем высказывалось мнение о
том, что механизм правового регулирования предполагает не разные предметы и
методы правового регулирования, а единые предмет и метод (проф.
В.Д. Сорокин), поскольку в обществе существуют два вида отношений:
социально‑нравственные и социально‑правовые. Социально‑правовые отношения
требуют единообразного воздействия на общественные отношения со стороны
государства. Таким образом, здесь один предмет регулирования – общественные
отношения и один метод – государственно‑властное воздействие на эти отношения.
Но в зависимости от средств правового воздействия, которые применяет
государство, В.Д. Сорокин выделяет в структуре единого метода три типа
правового регулирования: гражданско‑правовой, т. е. с помощью
дозволений; административно‑правовой – посредством предписаний обязывающего
характера; уголовно‑правовой – посредством запретов.
Представляется, все три средства
правового воздействия присутствуют преимущественно в указанных отраслях, но
использование этих средств возможно и в других отраслях. Например, в
гражданском праве есть не только дозволения, но и предписания обязывающего
характера. Так, в ст. 1104 ГК РФ установлено: «Имущество, составляющее
неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в
натуре». Содержит Гражданский кодекс и запреты, например ст. 22 устанавливает
недопустимость лишения и ограничения правоспособности и дееспособности
гражданина иначе, как в случаях и в порядке, установленном в законе. Уголовный
кодекс помимо запретов содержит и дозволения, например о допустимости
добровольного отказа от преступления (ст. 31), или дозволение необходимой
обороны (ст. 37), или освобождение от уголовной ответственности
(ст. 76).
15.2. Система отраслей права
Выделение тех или иных отраслей
права тоже относится к дискуссионным проблемам. Например, С.С. Алексеев
выделяет три звена отраслей. Первое звено составляют профилирующие, базовые
отрасли. К ним относят конституционное право, гражданское, административное,
уголовное право и процессуальные отрасли – гражданское процессуальное,
административное процессуальное и уголовно‑процессуальное. Второе звено – специальные
отрасли, где юридические режимы приспособлены к особым сферам жизни
общества, – трудовое, земельное, финансовое право, право социального
обеспечения, семейное, уголовно‑исполнительное. Третье звено – комплексные
отрасли, которые соединяют различные институты профилирующих и специальных
отраслей, например экологическое, информационное, предпринимательское право.
С этой классификацией можно
соглашаться или нет, но она недостаточно обоснованна.
Иногда выделяют первичные
отрасли, к которым относят так называемые традиционные отрасли, и производные,
выделившиеся из традиционных отраслей (вторичные). К первичным относят
государственное, уголовное, гражданское право и две процессуальные отрасли –
уголовно‑процессуальное и гражданское процессуальное. Из государственного права
выделились в самостоятельные отрасли административное, финансовое право, из
гражданского – семейное, трудовое. Но появился и третий ряд – отрасли,
выделившиеся из «вторичных», например право социального обеспечения,
выделившееся из трудового права.
Наибольшее распространение получило
выделение следующих отраслей: конституционное право; административное право;
финансовое право; гражданское право; семейное право; трудовое право; право
социального обеспечения; экологическое право, которое состоит из двух частей –
природоохранного и природоресурсного права; уголовное право; уголовно‑исполнительное
право; уголовно‑процессуальное право; гражданское процессуальное право.
В последние годы наблюдаются
процессы как дифференциации, так и интеграции в системе права. В частности,
помимо традиционных процессуальных отраслей – уголовно‑процессуального и
гражданского процессуального права, выделяются арбитражный процесс,
административный процесс, конституционный; выделяется коллизионное право,
природа и характер которого еще недостаточно исследованы; из финансового права
выделяются в качестве подотраслей налоговое, бюджетное, банковское право.
Интеграционные процессы объясняются усложнением общественных отношений, возникновением,
изменением и прекращением ряда правоотношений, изменением правового мышления и
другими факторами.
Новым является расширение правовой
системы государства за счет включения в нее международного права (ч. 4
ст. 15 Конституции РФ).
Наблюдается также интеграция
правовых систем государств – членов СНГ, а также европейского права в правовые
системы стран – членов Европейского союза. При этом успешно сосуществуют идеи и
нормы континентального и общего (прецедентного) права, принципы суверенитета и
наднациональности.
15.3. Система права и система законодательства
Под системой законодательства
понимается совокупность нормативных правовых актов, в которых объективируются
содержательные и структурные характеристики права. Иначе говоря,
законодательство служит внешней формой выражения права.
Авторы данного определения исходят
из широкого понимания законодательства, но в узком смысле оно предполагает
только совокупность законов.
Независимо от понимания
законодательства система права и система законодательства тесно взаимосвязаны.
И то и другое определяются социальными факторами – экономическими,
политическими, духовно‑культурными и др. Вместе с тем они различаются между
собой.
Обычно называются следующие различия
между системой права и системой законодательства.
1. Система права складывается
объективно, в соответствии со сложившимися в каждой стране общественными
отношениями, в то время как система законодательства носит во многом
субъективный характер, поскольку складывается по воле законодателя, в результате
целенаправленной деятельности.
2. Система права, представляя
собой внутреннюю его структуру, является структурой содержания права, в
то время как система законодательства выражает структуру формы права.
3. Исходным элементом системы
права служит норма права, а первичным элементом системы законодательства –
нормативный правовой акт.
4. Система права является определяющим
фактором в построении системы законодательства. Опираясь на объективно
существующие закономерности общественного развития, система права выступает как
первичное, исходное начало по отношению к системе законодательства. Последняя
должна в максимальной степени соответствовать системе права: процессы,
происходящие в системе права, в том числе интеграция, дифференциация,
расширение или сужение сферы правового регулирования, неизменно отражаются и на
законодательстве. Иначе говоря, система права служит важнейшим ориентиром для
законодателя при принятии, изменении или отмене тех или иных законодательных
актов.
5. Система законодательства по
объему шире, чем система права. Она включает не только материал,
дифференцированный по предмету и методу правового регулирования, но и
предписания и другой материал, который комплексно регулирует различные виды
общественных отношений, используя одновременно различные методы регулирования
или комбинацию этих методов. Одним словом, система права строится строже, чем
система законодательства.
6. В отличие от системы права,
построенной главным образом на горизонтальных связях между входящими в нее
элементами, т. е. на отраслевых различиях, система законодательства имеет
не только отраслевые различия, но и иерархические – по юридической силе
нормативных правовых актов, а также федеративную систему законодательства,
которая включает акты федерального законодательства и акты субъектов Федерации.
В литературе в систему
законодательства включают комплексные образования, построенные по признаку
функционального назначения или по признаку сферы государственного управления. К
таким образованиям относятся законодательство хозяйственное, таможенное,
аграрное и др. Следовательно, возможно существование отрасли законодательства
без соответствующей отрасли права, когда законодательный акт состоит из
сочетания норм различной отраслевой принадлежности – административного,
гражданского, трудового права, например федеральные законы от 10 июля
1992 г. «Об образовании» (в ред. 1996 г.), от 17 декабря
1991 г. «О средствах массовой информации» (в ред. 1995 г.),
транспортное законодательство.
Идеальным вариантом является
совпадение системы законодательства и системы права.
15.4. Материальное и процессуальное право
В системе права различают две
группы правовых общностей – материальное и процессуальное право.
Материальное право
непосредственно регулирует предметные, материальные отношения, а процессуальное
право – порядок реализации норм материального права, прав и обязанностей
субъектов правовых отношений.
Материальное право представлено
большинством отраслей – гражданское, уголовное, трудовое, семейное,
административное, международное и др. Одновременно идет формирование новых
отраслей и подотраслей – например, муниципальное право в составе
конституционного права, страховое – в составе гражданского права, космическое и
атомное право – в составе международного права.
Как уже указывалось, выделяют среди
отраслей материального права первичные и вторичные (производные) отраслевые
образования. Некоторые ученые признают существование комплексных отраслей
права. Однако, по мнению проф. С.В. Полениной, комплексными могут быть
только акты законодательства, поскольку в них объединяется материал с различным
предметом и различными методами регулирования, а в отраслях права должен быть
только один предмет и один метод регулирования.
Процессуальное право, имея много
общего с материальным правом, в то же время отличается от него. Главные
отличия состоят в следующем.
Процессуальное право:
представляет собой обслуживающую
отрасль, организационную, поскольку регламентирует юридические процедуры,
призванные обеспечить деятельность государственных и иных органов и должностных
лиц, адекватное применение норм материального права. Юридический процесс есть
форма реализации деятельности всех трех ветвей государственной власти –
законодательной, исполнительной, судебной, выражаемая в последовательных
стадиях прохождения отдельных видов этой деятельности;
придает определенным видам
деятельности юридическую значимость, поскольку обеспечивается государственным
принуждением и в случаях несоблюдения установленной процедуры может повлечь
признание юридического акта недействительным;
направлено на достижение
конкретного юридического результата – защиту субъективного права, создание
нормативного правового акта, вынесение правоприменительного акта, выборы
депутатов и т. д.;
регулирует общественные отношения,
которые уже являются правовыми под воздействием норм материального права.
Материальное право, регулируя общественные отношения, придает им юридическую
форму.
Процессуальное право, несмотря на
его обслуживающий характер, принято относить к фундаментальным, базовым
юридическим категориям, поскольку без этого права невозможно обеспечить
законность в деятельности отдельных органов и лиц, порядок осуществления ими
норм материального права.
15.5. Публичное и частное право
Группировка отраслей права в две
категории – отрасли публичного и частного права восходит к эпохе
Древнего Рима. Римский юрист Ульпиан (II–III вв.) считал, что публичное
право охраняет общие интересы государства, а частное – интересы отдельных лиц.
Каждое из этих подразделений системы права объединяет совокупность однородных
по своим признакам отраслей права. Публичное право состоит из отраслей, которые
связаны с полномочиями и функционированием государства – конституционного,
административного, финансового, уголовного, уголовно‑процессуального,
международного публичного права, а частное право обслуживает потребности людей,
возникающие на основе имущественных и личных неимущественных отношений, –
гражданское, семейное, международное частное право. Они сформировались как
относительно самостоятельные сферы регулирования и отражают особенности
предмета и метода регулирования.
Однако деление отраслей права по
критерию – чьи интересы охраняют и защищают данные отрасли права – весьма условно,
поскольку даже в таких, сугубо частных сферах, какими являются семейное и
трудовое право, допускается вмешательство государства. Так, дела о лишении
родительских прав рассматриваются по заявлению государственных или общественных
организаций, а также по иску прокурора (ст. 59 СК РФ). При рассмотрении
судом споров, связанных с воспитанием детей, к участию в деле должен быть
привлечен орган опеки и попечительства, т. е. государственный орган
(ст. 65 СК РФ). Решения комиссии по трудовым спорам исполняются судебными
приставами в принудительном порядке, если оно не было исполнено в установленный
срок (ст. 389 ТК РФ).
Вследствие этого в юридической
науке назывались различные критерии для разграничения частного и публичного
права.
Одни ученые предлагали использовать
материальный критерий, считая, что частное право должно регламентировать
лишь имущественные, т. е. гражданско‑правовые, отношения. Однако этот
критерий имеет тот недостаток, что государство может защищать свои интересы и в
имущественной сфере, например при приватизации государственного имущества.
Другие ученые исходят из способа
судебной защиты – по чьей инициативе возбуждается судебное дело. И если
этот критерий вполне применим при возбуждении уголовных и административных дел,
то, как уже отмечалось, и в частноправовой сфере возможно возбуждение дела по
иску прокурора – о лишении родительских прав.
В литературе предлагалось
использовать и другие критерии, но все они не являются универсальными,
поскольку имеют исключения.
В настоящее время для членения
права на частное и публичное используется критерий, разработанный еще
Ульпианом, и одновременно указывается, что для публичного права
характерны следующие черты:
1) императивность норм;
2) ориентация на
удовлетворение публичных, общественных интересов;
3) иерархические отношения
субъектов публичных отношений;
4) одностороннее волеизъявление
субъектов;
5) широкая сфера усмотрения
государственных органов и должностных лиц;
6) санкции преимущественно
штрафного (карательного) характера;
7) большая степень
централизованного урегулирования.
Частному праву присущи
следующие особенности:
1) равенство субъектов
правоотношений;
2) диспозитивное содержание
правового регулирования;
3) свободное волеизъявление
субъектов при реализации своих прав;
4) ориентация на
удовлетворение личных или корпоративных интересов;
5) самоответственность по
своим обязательствам и действиям;
6) правовосстановительные
санкции;
7) децентрализованность, так
как субъекты могут своей волей определить условия собственного поведения
(например, брачный договор в семейном праве, договор подряда в гражданском
праве, условия авторского договора и т. д.).
Иногда в качестве особенностей
частного права называют широкое использование договорной формы регулирования
отношений. Однако в последнее время договор достаточно широко используется и в
сфере оформления публичных отношений.
Проблема разграничения публичного и
частного права является дискуссионной в юридической науке. Это объясняется тем,
что в различных отраслях права наблюдается взаимопроникновение и тесное
сотрудничество публичных и частных начал. Отсюда границы между частным и публичным
правом подвижны, но это не меняет частноправовой или публично‑правовой
принадлежности той или иной отрасли права.
Надо отметить, что не все
национальные системы права знают деление права на частное и публичное,
например, английское право выделяет в системе права общее право, право
справедливости и статутное право.
15.6. Международное и национальное (внутригосударственное) право
Активизация в последние годы
различных форм межгосударственного общения и сотрудничества поставила проблему
соотношения национального и международного права.
Конституцией РФ установлено, что
общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры
Российской Федерации являются составной частью российской правовой системы
(ч. 4 ст. 15). Важно подчеркнуть, что международное право становится
частью правовой системы, которая представляет собой более широкое понятие, чем
система права, но это не часть системы права и не часть системы
законодательства России, так как международное право не является отраслью национального
права или отраслью национального законодательства.
Данное конституционное положение
существенно расширяет и усложняет структуру правовой системы
Российской Федерации, создавая дуализм ее активных центров: таким
центром для внутригосударственной правовой системы служит Конституция РФ, но
вместе с тем и международные договоры и соглашения.
Более того, в сфере
законодательства Конституция РФ устанавливает, что если международным договором
предусмотрены иные правила, чем закрепленные законом, то применяются нормы
международного договора (ч. 4 ст. 15).
Приоритет международных норм
объясняется следующими обстоятельствами:
1) международное право
представляет собой общечеловеческую ценность, поскольку аккумулирует
достижения человеческой цивилизации, совокупный опыт всех или многих стран за
многовековой период существования;
2) по содержанию международное
право является общедемократическим, так как основным способом создания
международных норм и принципов выступает согласование воль государств с
различным общественным строем, с различными правовыми системами. Международные
акты носят наднациональный характер;
3) межгосударственное право
служит фактором сближения различных правовых систем и, следовательно,
расширения рамок правового пространства для общения различных народов.
Вместе с тем нормы международного
права занимают подчиненное положение по отношению к конституции любого
государства как к высшему акту страны;
4) признанием субъектом
международного права личности. Из этого вытекает возможность личности обращаться
в международные судебные органы за защитой своих прав и свобод человека, если
исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав.
Законодатель должен ориентироваться
при принятии новых законов на важнейшие международные акты в области прав и
свобод человека. Суды и другие правоприменительные органы при рассмотрении
споров или иных конфликтов должны ссылаться прямо на нормы международных
актов, подписанных и ратифицированных Российской Федерацией. Конституционный
суд РФ в ряде своих решений использует такого рода ссылки. Например, при
проверке конституционности некоторых норм ранее действовавшего Уголовно‑процессуального
кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Конституционный Суд в постановлениях
от 2 февраля 1996 г., от 16 марта 1998 г., от
15 января 1999 г. ссылался на Международный пакт о гражданских и
политических правах (1966), а также на Конвенцию о защите прав человека и
основных свобод 1950 г.
В печати приводились также случаи,
когда нижестоящие суды, рассматривая иски физических лиц, ссылались на
международные конвенции. Например, один из судов Свердловской области при
рассмотрении иска рабочего к заводу по поводу выплаты ему вместо заработной
платы талонов сослался на Конвенцию МОТ, которая устанавливает защиту
заработной платы и запрещает использовать различные формы оплаты труда
работников (купоны, векселя и др.) вместо выплаты исключительно денег, имеющих
хождение в стране.
Обращает на себя внимание тот факт,
что международное право используется для решения глобальных проблем, имеющих
общепланетарное значение.
ГЛАВА 16. ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОГО МИРА
16.1. Понятие правовой системы. Типология правовых систем
В различных странах существуют
различные национальные правовые системы. Их особенности определяются конкретным
историческим развитием, спецификой культуры, религии, обычаев и традиций,
своеобразием юридического содержания и т. д. В современном мире
насчитывается около 200 государств, следовательно, около 200 национальных
правовых систем.
Понятие «правовая система» не
тождественно понятию «система права». Система права характеризует внутреннюю
структуру права, т. е. соотношение отраслей права, правовых институтов и
норм права. Правовая же система – более широкое понятие и наряду с
институциональной структурой права включает в себя другие элементы правовой
жизни страны. Чаще всего правовую систему определяют как конкретно‑историческую
совокупность законодательства, юридической практики и господствующей правовой
идеологии в данном государстве (проф. В.Н. Синюков). Близкое
определение понятия правовой системы дает проф. В.Н. Карташов: это единый
комплекс органически взаимосвязанных и взаимодействующих между собой правовых
явлений (права, правосознания, юридической практики и т. п.), с
помощью которого осуществляется целенаправленное воздействие на поведение
людей, их коллективов и организаций и юридическое обеспечение (обслуживание)
разнообразных сфер общественной жизни.
Таким образом, выделены те же
компоненты правовой системы, что и в первом определении. При этом подчеркивается,
что правовая система есть особая разновидность общественной системы, которая
тесно связана с экономической, политической системами общества, его культурой и
духовной средой в целом. Она раскрывает правовое развитие страны, конкретного
народа, черты, присущие только данному государству.
Элементы правовой системы внутренне
согласованы, взаимосвязаны и взаимодействуют, поэтому правовая система
представляет собой целостное образование, которому присуща самоорганизованность.
Правовая система – управляема со стороны государства и общества, она продукт
сознательной, волевой деятельности людей.
Одновременно с понятием «правовая
система» используется понятие «правовая семья». Этим понятием
объединяются несколько близких по характеристикам национальных правовых систем,
которые обладают общностью: а) источников права; б) его
структуры; в) исторического пути правового развития, а нередко и
г) понимания нормы права. Названные критерии позволяют выделить те или
иные правовые семьи.
В юридической литературе были предложены
и иные критерии для классификации правовых семей. Например, известный
исследователь правовых систем мира, французский ученый Р. Давид в свое
время предложил для такой классификации два главных критерия:
1) идеологический, к которому он относил религию, философию, факторы
экономической и социальной структуры; 2) особенности юридической техники.
Исходя из указанных критериев Р. Давид выделял три правовые семьи: романо‑германскую,
англосаксонскую и социалистическую, полагая, что все остальные семьи, которые
можно вычленить, представляют собой модификацию этих трех семей.
Другие критерии для классификации
были предложены немецким ученым К. Цвайгертом. Главным критерием он
выдвинул так называемый правовой стиль, или стиль права, охватывая
данным понятием пять факторов: происхождение и развитие правовой
системы; своеобразие юридического мышления; специфику правовых институтов;
природу источников права и способы их толкования; идеологические факторы.
На данной основе К. Цвайгерт
выделял восемь правовых семей, или, как он называл, «правовых кругов»:
романский, германский, скандинавский, англо‑американский, социалистический,
право ислама, индусское право, дальневосточное право.
Таким образом, своеобразие
источников права и идеологические факторы признаются главными критериями для
объединения национальных правовых систем в правовые семьи.
Некоторые современные зарубежные
ученые выделяют всего три главных источника социальных норм – политику, право и
религиозные традиции и на этом основании называют три типа правовых
систем (правовых семей): правление профессионального права; правление
политизированного права; правление религиозного права.
Наибольшее распространение в
настоящее время получила классификация, построенная на основе трех главных
критериев: особенности исторического развития правовых систем; источники права;
структура права. Соответственно выделяются десять правовых семей: романо‑германская;
семья общего права (англосаксонская); славянская; латиноамериканская;
скандинавская; мусульманская; индусское право; семья обычного (традиционного)
права; дальневосточная; социалистическая.
Каждая из названных правовых семей
отличается своеобразием и в то же время общими чертами, которые можно
обнаружить у отдельных групп семей.
В связи с этим в юридической
литературе иногда выделяют внутри правовых семей группы родственных правовых
систем, например в семье романо‑германского права различают группу романского
права (Франция, Испания, Бельгия, Португалия, Италия и др.) и группу
германского права (Германия, Австрия, Венгрия и др.). В семье общего права
различают группу английского права и американскую правовую систему.
16.2. Краткая характеристика правовых семей
Романо‑германская правовая семья
сложилась на основе рецепции (восприятия, заимствования) римского права в XII–XVI вв.
и получила распространение в континентальной Европе.
Особенности этой семьи состоят в
следующем:
1) основным источником права
служит нормативный правовой акт (закон);
2) существует единая
иерархическая система источников права;
3) признается деление на
публичное и частное право, а также на отрасли права;
4) законодательство носит
кодифицированный характер;
5) существует общий понятийный
фонд, т. е. сходство основных понятий и категорий, в частности, норма
права понимается как правило поведения, исходящее от государства;
6) относительно единая система
правовых принципов;
7) в законодательстве ведущая
роль принадлежит конституции, обладающей высшим юридическим авторитетом.
Существует и система кодексов, например гражданский, уголовный, процессуальный.
Среди источников права большое место отводится подзаконным актам, обычаям и
судебной практике. Однако прецедент не характерен для этой семьи, а судебная
практика скорее служит вспомогательным источником, чем самостоятельным:
следование решению кассационной инстанции необязательно для других судов, хотя
и может восприниматься судами в качестве образца для решения аналогичных дел.
Правовая доктрина играет основную
роль в процессе правотворчества. При правоприменении она используется лишь при
толковании норм права, но судьи не могут ссылаться на мнения известных ученых‑юристов
в обоснование принимаемых решений.
Серьезное значение придается
международному праву, нередко провозглашается его приоритет перед
внутригосударственным правом (Германия, Россия). Рассматриваемой семье присущ и
конституционный контроль в виде специальных конституционных судов или
аналогичных органов.
Что касается обычая, то он имеет,
как правило, ограниченное действие. Но его применение допускается в сфере
частного права и нередко не только в дополнение к закону, но и кроме закона,
если закон не регулирует ту или иную ситуацию.
Романо‑германская правовая семья
получила распространение в Латинской Америке, значительной части Африки, в
странах Ближнего Востока, в Японии.
Семья общего (прецедентного)
права (англосаксонская) существенно отличается от романо‑германской
правовой семьи. Здесь главным источником права выступает судебный прецедент,
т. е. норма, сформулированная судьей в процессе рассмотрения дела. При
этом прецеденты строго обязательны для других судей при разбирательстве
аналогичных дел. Отсюда следует, что главными творцами права в этой семье
являются судьи, которые, обобщая практику и руководствуясь уже сложившимися
отношениями, вырабатывают на этой основе своеобразные юридические принципы –
прецеденты, составляющие систему общего права.
Помимо указанных, семье общего
права присущи следующие особенности:
1) своеобразное понимание норм
права – они не отделены от судебного решения, поэтому носят казуистический
характер. Каждому новому делу нужна новая норма права, но создавать прецеденты
вправе не любые суды, а лишь вышестоящие судебные инстанции, например
Апелляционный суд (состоящий из двух отделений – гражданского и уголовного),
Высокий суд (все его отделения). Решения Суда короны, созданного в 1971 г.
для рассмотрения особо тяжких преступлений, не считаются прецедентами.
Прецеденты может создавать Палата лордов, выполняющая помимо прочего и судебные
функции;
2) специфика структуры права:
ей неизвестно деление на частное и публичное, а отрасли права не выражены
четко. В структуре английского права выделяют: а) прецедентное право;
б) право справедливости; в) статутное право. Право справедливости
представляет собой совокупность норм, сформировавшихся из решений лорда‑канцлера,
который действовал от имени короля при рассмотрении жалоб на решения обычных
королевских судов. При этом его решения основывались на «королевской
справедливости» и восполняли пробелы в общем праве, вносили коррективы в
деятельность королевских судов. Статутное же право – это право парламентского
происхождения. Акт парламента требует судейских толкований, которые становятся
судебными прецедентами. Следовательно, суд наделен широкими полномочиями
усмотрения в отношении статутного права;
3) придание важного значения
формам судопроизводства, процессуальным нормам, источникам доказательств;
4) большая автономия судебной
власти по отношению к другим ветвям власти. Это выражается не только в
правотворческих полномочиях судебной власти, но и в отсутствии прокуратуры и
административной юстиции;
5) некодифицированный характер
законодательства, и хотя в последние десятилетия были приняты парламентом акты,
консолидирующие правовые нормы в институты и отрасли (прежде всего гражданское
право), тем не менее английское право продолжает оставаться прецедентным по
своему характеру.
Как уже отмечалось, в структуре
общего права можно выделить группу английского права, куда входят
Великобритания, Канада, Новая Зеландия, Австралия, некоторые бывшие английские
колонии, а также право США, которое имеет своим источником английское право, но
отличается большим своеобразием. Оно проявляется в следующем:
1) в отличие от Великобритании
в США имеется федеральная Конституция;
2) в дуализме правовой
системы, поскольку наряду с прецедентным правом действует система
законодательства. Но законодательные нормы входят в правовую систему США лишь
после их неоднократного применения и истолкования судами, и ссылки делаются на
судебные решения;
3) в федеральной системе США
штаты обладают существенной самостоятельностью, и суды одного штата
необязательно должны ссылаться на судебные решения другого штата, а могут
принять иные решения;
4) в значительной
маневренности, гибкости, приспособленности права к изменяющимся условиям, так
как высшие судебные инстанции не связаны собственными прецедентами;
5) в кодифицированном
характере законодательства многих штатов, например, уголовные кодексы действуют
во всех штатах, во многих приняты гражданские и гражданские процессуальные
кодексы, а в некоторых штатах – и уголовно‑процессуальные;
6) в наличии судебного
контроля за законностью федеральных законов и законов, принимаемых на уровне
отдельных штатов. Особую роль здесь играет Верховный суд США, имеющий право
толкования Конституции страны, а высшие судебные инстанции штатов – конституций
своих штатов.
Славянская правовая семья
стала называться в качестве самостоятельной только в самое последнее время.
Считается, что еще дореволюционный русский юрист Н.М. Коркунов настаивал
на ее выделении. В настоящее время активным поборником этой идеи выступает
проф. В.Н. Синюков, сформулировавший особенности славянской правовой
семьи. При этом указывается, что славянская ветвь правовой цивилизации основана
главным образом на национально‑культурных и географических факторах.
Самобытность славянской
правовой семьи определяется следующими моментами:
самобытностью государственности.
Как известно, восточные и южные славяне уже в VI–XI вв. имели собственные
государственные образования со своими традициями, своим отношением к
государственной власти, формам ее организации;
особыми условиями экономической
жизни, где ведущей формой хозяйствования долгое время была крестьянская община,
основанная на взаимопомощи, местном самоуправлении, ответственности по принципу
«круговой поруки». Отсюда развитость начал коллективизма, кооперативности;
тесной связью государства и права с
православной ветвью христианства, что значительно сказывалось и продолжает
сказываться на духовной жизни славянских народов, в том числе на связи права и
нравственности;
будучи прямой наследницей
Византийской империи, славянская правовая семья через Византию унаследовала из
юридических источников законодательные традиции римского права, а позднее –
рецепцию германского права. Поэтому по технико‑юридическим приемам она
примыкает к романо‑германской правовой семье.
Ведущее место в данной правовой
семье принадлежит российской правовой системе, которая является своеобразным
культурно‑историческим и юридическим образованием, имеющим свои закономерности
развития.
Латиноамериканская правовая
семья характеризуется дуализмом, поскольку она восприняла, с одной стороны,
романо‑германскую правовую модель, а с другой – правовую систему США, как
наиболее близко расположенной к Латинской Америке страны. Тяготение же к романо‑германской
правовой семье объясняется тем, что многие латиноамериканские государства были
долгое время колониями Испании и Португалии, которые и перенесли в эти страны
право метрополии.
Другая особенность
латиноамериканских государств – заимствование у США президентской формы правления,
конституции и некоторых конституционных институтов. В целом сфера публичного
права у государств Латинской Америки сформировалась под воздействием США.
К числу особенностей
латиноамериканской правовой системы следует отнести значительную роль делегированного
законодательства, т. е. издание правительственных актов в форме законов,
что объясняется длительными периодами правления военных и нефункционированием
парламентов.
В федеративных государствах –
Аргентине, Бразилии, Венесуэле и Мексике – правовая система носит федеративный
характер, но основную массу составляет федеральное законодательство.
Обычай как источник права играет
разную роль в отдельных странах, например, в Аргентине его роль достаточно
велика, а в Уругвае – меньше. Но в целом обычай выступает дополнительным, а не
основным источником права.
Серьезное внимание уделяется
институту судебного контроля за конституционностью законов.
Латинская Америка, заимствовав у
США судебную систему, серьезно изменила ее и судебную практику не рассматривает
в качестве источника права. В литературе указывается, что латиноамериканские
государства все чаще используют институты местного, национального
происхождения.
Скандинавская правовая семья
охватывает пять государств – Швецию, Норвегию, Финляндию, Исландию и Данию и
отличается большой самобытностью. Несмотря на близость к континентальной
Европе, названные страны не восприняли в полной мере романо‑германскую модель.
Например, судебная практика играет в Скандинавских странах более существенную
роль, чем в странах, принадлежащих к романо‑германской правовой семье.
Скандинавскому праву неизвестно деление на публичное и частное право.
Скандинавское право действует как
единая система, для него характерно большое число унифицированных актов,
действующих в равной мере во всех Скандинавских государствах. Это объясняется
сходством их языка, культуры, исторического развития, географического положения
и экономического потенциала, отсутствием в целом политических различий, что
обеспечило тесное правовое сотрудничество данных государств. Вместе с тем
правовые системы Скандинавских стран принято делить на две группы.
Первая группа включает Данию, Норвегию и Исландию, право которых исторически
развивалось на идентичных по содержанию компиляциях датского и норвежского
права второй половины XVIII века. Во вторую группу входят Швеция и Финляндия,
правовые системы которых строятся преимущественно на праве Шведского
государства.
Для скандинавской правовой семьи
характерно отсутствие кодексов, систематизирующих отдельные отрасли права.
Закон является основным источником права. Роль суда традиционно значительна в
Скандинавских странах, функции судьи не сводятся исключительно к применению
законодательства. Судья обладает большой свободой в толковании законов и
договоров, но формально он не может при разрешении конкретного спора создавать
правовые нормы.
Мусульманское право
относится к религиозным правовым системам, так как основано на исламе. Оно
отличается сложностью, большим своеобразием, необычностью источников,
структуры, терминов и т. д. и включает в себя не только
юридические нормы, но и религиозные, нравственные регуляторы, обычаи.
Особенности мусульманского права
состоят в следующем.
1. Норма права воспринимается
как правило, адресованное всем мусульманам Аллахом, который открыл его человеку
через своего пророка Мухаммеда. В силу божественного происхождения этого
правила оно не подлежит изменению, но нуждается в разъяснении и толковании для
практического использования. По содержанию нормы мусульманского права не носят
предписывающего или запрещающего характера, а представляют собой обязанность,
долг совершать те или иные поступки. Так, мусульманское право определяет
молитвы, которые мусульманин должен знать; посты, которые должен соблюдать;
милостыни, которые необходимо подавать; паломничества, которые надо совершать.
При этом нельзя принуждать к соблюдению установленных правил.
2. Выделяются четыре главных
источника мусульманского права: Коран – священная книга мусульман, где
собраны речи и проповеди пророка Мухаммеда; она посвящена вопросам религии,
нравственности и лишь в очень незначительной части затрагивает вопросы правовых
взаимоотношений мусульман. Второй источник – Сунна – сборник преданий о
жизни пророка, его образе мыслей и действий. В Сунне также доминируют
нравственно‑религиозные положения. Она содержит, по существу, интерпретации и
пояснения правил Корана. Третий источник – Иджма – согласие
мусульманского сообщества об обязанностях мусульманина. Четвертый источник – Кияс
(Кийяс) – суждение по аналогии, т. е. применение к новым сходным
случаям правил, установленных Кораном, Сунной и Иджмой.
К второстепенным источникам
относится закон, который не может противоречить исламу и религиозно‑правовой
доктрине. Судья при рассмотрении дела ссылается не на Коран или Сунну, а лишь на
автора, авторитет которого общепринят.
3. В структуре мусульманского
права отсутствует публичное и частное право, однако в современный период
выделяются в качестве основных отраслей уголовное, судебное и семейное право.
Мусульманское уголовное право различает твердо установленные наказания (за
воровство, убийство, прелюбодеяние, употребление спиртных напитков и др.) и
дискреционные, назначаемые по усмотрению судьи, который может наказать за любое
другое нарушение закона.
Судоустройство по мусульманскому праву
отличается простотой, так как судья единолично рассматривает любые категории
дел. Но к судьям предъявляются высокие квалификационные требования, особенно в
отношении их религиозно‑правовой подготовки. Некоторые мусульманские
государства не знают иерархии судов, но в Судане, например, существует
несколько судебных инстанций.
Семейное право представлено «правом
личного статуса» и регулирует не только семейные, но и наследственные и
некоторые другие отношения. По мусульманскому праву юридическое положение лица
определяется его вероисповеданием. Полноправный личный статус имеют только
мусульмане. Характерной чертой права личного статуса является неравенство
мужчины и женщины. Брак рассматривается как религиозная обязанность
мусульманина.
Семья мусульманского права включает
Иран, Ирак, Пакистан, Саудовскую Аравию, Ливан, Судан и др. В ряде
мусульманских государств мусульманское право сохранило свое значение лишь в
отдельных сферах (Алжир, Египет, Сирия), но в Турции, например, которая
провозгласила себя светским государством, нормы мусульманского права
значительно потеснены заимствованным романо‑германским правом.
Индусская правовая семья
основана на своеобразном религиозном комплексе – индуизме и составляет одну из
религиозно‑традиционных семей права. К этой семье относятся правовые системы
государств: Бангладеш, Непала, Гайаны, Бирмы, Сингапура, Малайзии, некоторых
стран восточного побережья Африки, например Танзании, Уганды, Кении.
Индусская система права
сформировалась более двух тысяч лет назад и, пройдя сложный путь развития,
сохранила свое регулирующее значение до наших дней. Для этой правовой семьи
характерны:
1. Связь с кастовой системой,
основной догмой которой является положение о том, что все люди с рождения
разделены на определенные социальные иерархические группы – касты, каждая из
которых имеет свои права, обязанности, свое миропонимание и мораль. Касты живут
по своим обычаям, и собрание касты голосованием разрешает споры внутри своей
группировки, применяя меры принуждения. Наиболее суровое из них – отлучение от
касты.
2. Источником права и религии
считаются веды – сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов,
содержащих, по существу, правила поведения.
3. Индусское право
основывалось на обычаях в регулировании вопросов права наследования, правового
режима имущества отдельных членов неразделенной семьи и раздела семейного
имущества. Поэтому в период британской колонизации, даже после введения системы
общего права, семейное и наследственное право регулировалось главным образом
обычаями.
4. Нормативные установления и
решения судебной практики не составляли источника индусского права, которое
опиралось на труды и комментарии ученых, представлявших собой описание обычного
права.
5. После обретения Индией и
другими британскими колониями независимости происходил процесс кодификации
индусского права, был принят ряд законов, унифицировавших брачное право индусов
и приспособивших его к современному мировоззрению, были приняты законы об
опекунстве несовершеннолетних, о наследовании, об усыновлении и др., которыми
современные судьи руководствуются при рассмотрении конкретных дел. Что касается
кастовых дел, то суд не вправе пересматривать кастовые правила, он лишь следит
за их соблюдением и правильным применением. Но суд может аннулировать решение
собрания касты, если оно содержит «вызов национальному правосудию».
Семья обычного (традиционного)
права охватывает страны Центральной и Южной Африки и Мадагаскар, в том
числе государства Гану, Сьерра‑Леоне, Гамбию, Малави, Сенегал, Берег Слоновой
Кости, Того, Камерун и др. Для национальных правовых систем данной семьи
характерно регулирование жизни обычаями. Эти обычаи многочисленны, и
каждая община, племя, этническая группа имели свои обычаи и традиции.
Повиновение обычаю было добровольным из‑за уважения памяти предков, а также
боязни сверхъестественных сил. Африканский обычай значительно отличается от
обычаев европейских народов. В представлении африканцев повиновение обычаю
означает уважение предков, останки которых слились с почвой, а дух
витает над живыми. Нарушение обычая может повлечь негативную реакцию духов
земли, так как естественное и сверхъестественное, т. е. поведение человека
и явления природы, взаимосвязаны.
Другая особенность африканского
обычного права состоит в том, что это право групп, сообществ, а не право
индивидов, не субъективные права отдельной личности. Поэтому в африканской
среде справедливым считается то, что способствует сплочению группы,
восстанавливает согласие и взаимоотношения между ее членами. Отсюда еще одна
особенность обычного права – идея примирения сторон, заинтересованных
лиц. И если суд европейского типа устанавливал право какого‑либо индивида на
что‑либо, последний не мог им воспользоваться, так как для него было важнее
сохранить сплоченность той группы, к которой он принадлежал.
В соответствии с африканским
обычным правом брачный договор есть соглашение двух семейных групп, а не союз
двух людей, следовательно, и развод возможен только с согласия семей. Право
собственности на землю принадлежит всей социальной группе, и по наследству
имущество переходит не к отдельному лицу, а к семье или иной группе. Поэтому
идея о том, что индивид может быть собственником земли, противоречит
существующим обычаям.
Компенсация ущерба, причиненного
одному из членов клана, выплачивается всей семье или иной группе.
Таким образом, в обычном праве
регулирование сводится преимущественно к сфере частного права – семейных
отношений, обязательств гражданского характера, наследования, отношений
земельной собственности.
В результате колонизации Африки
возникла дуалистическая система права, включающая в себя право
метрополии и обычное право. Метрополии прежде всего стремились запретить
некоторые варварские обычаи, а также регулировали административные отношения,
ввели уголовное и торговое право. Произошла реформа судов, наряду с
европейскими судами действовали и туземные суды, которые разбирали споры на
основе обычного права. После обретения африканскими странами независимости
существование в одном государстве двух видов юстиции оказалось неприемлемым.
Поэтому в одних государствах туземные суды были упразднены (Сенегал, Мали,
Бурунди), в других – временно сохранены, но в большинстве государств суды
обычного права не существуют. Некоторые страны приняли решение о кодификации
обычаев (Мадагаскар, Сенегал, Танганьика, Нигерия). Но и само обычное право
переживает эволюцию, поскольку было направлено на обслуживание замкнутых
сообществ. Широкие же международные связи, реалии рыночной экономики, появление
рынка рабочей силы, распространение просвещения, возросшие возможности
коммуникации, контакты с европейцами создают предпосылки для трансформации
африканского обычного права и кардинальных реформ национальных правовых систем.
Дальневосточная правовая семья
включает Китай, Японию, Гонконг, Индонезию, Корею и др.
Для данной правовой семьи
характерно, во‑первых, отрицательное отношение к праву вообще. Японцы,
например, традиционно отождествляют право исключительно с уголовным
законодательством, которое у них ассоциируется с тюрьмой. Во‑вторых, в
дальневосточных обществах господствует идея примирения, добровольного
соглашения сторон спора, т. е. конфликты предпочитают решать внесудебным
путем. Но при решении споров в суде они чаще всего завершаются примирением
участников спора. В суд обращаются после того, как исчерпаны все другие способы
разрешения конфликта. В‑третьих, традиционный взгляд на общественный
порядок как гармонию между человеком и природой, между самими людьми. Поэтому
его охрана должна осуществляться методами убеждения, посредничества,
самокритичными оценками поведения и не может быть втиснута в рамки юридических
схем. Следовательно, законы не являются нормальным средством решения
конфликтов. Их полезная роль ограничивается тем, что они предлагают образцы
поведения и предостерегают тех, кто намерен совершить антиобщественный
поступок. В‑четвертых, большинству стран дальневосточного региона
присуща идеология конфуцианства, согласно которой основная ячейка общества –
семья с иерархической организацией и абсолютной властью главы семьи, с
подчинением младших старшим и запрещением любых возмущений. И хотя в
III в. до н. э. в Китае, в частности, школа легистов
проповедовала, что власть должна основываться не столько на добродетели,
сколько на подчинении закону, позиции конфуцианства в целом не удалось
поколебать существенным образом и его господство является постоянным. Идеи
конфуцианства оказали большое воздействие и на официальную идеологию Японии.
Однако после установления
республиканского строя в Китае и особенно после провозглашения Китая в
1949 г. Народной Республикой китайская правовая система стала развиваться
по социалистической модели. В настоящее время в Китае действует Конституция
1982 г., появились важные законы в области уголовного права, уголовного и
гражданского процессов, законы о патентах, иностранных предприятиях,
разработаны основные принципы гражданского права, т. е. происходит
активизация законодательной деятельности. Но это не дает оснований забывать о
китайском менталитете и вековых китайских традициях.
Что касается Японии, то после
Второй мировой войны на развитие ее правовой системы существенное влияние
оказали США. Появились, в частности, Конституция 1947 г., а также
экономическое законодательство (Закон о компаниях, антитрестовские законы).
Япония избрала путь кодифицированного законодательства с преимущественным
влиянием романо‑германской правовой семьи; прецедент не является источником
права, а главным источником считается закон. В качестве источника права
фигурирует и судебная практика, особенно толкования законов Верховным судом.
Структура японского права – отраслевая. К основным отраслям относятся
гражданское и торговое право; семейное и наследственное; трудовое; право
социального обеспечения; уголовное и уголовно‑процессуальное. Несмотря на
развитое законодательство, национальная правовая система Японии представляет
собой сложное переплетение действия законодательных актов и традиционных
представлений о нравственности, долге, совести, достоинстве и чести, а общее
благо оценивается выше личных интересов.
Семья социалистического права
ведет свое начало с Октябрьской революции 1917 г. в России и
образования ряда социалистических государств в Восточной Европе, Азии. Данная
правовая семья имеет следующие отличительные особенности:
является идеологизированным типом
права, поскольку основывается на идеологии марксизма‑ленинизма и концепции
социалистического права как высшего типа;
носит ярко выраженный классовый
характер, так как имеет своей направленностью воплощение в законах интересов
классов, стоящих у власти, – пролетариата и крестьянства. В
действительности формально декларируемые цели права сводятся к закреплению
интересов партийно‑государственной верхушки;
устанавливает узконормативное
понимание права, отождествляет право и закон, понимает право как исключительно
исходящее от государства;
объявляет основным источником
нормативные правовые акты, причем приоритетное значение на практике придается
не законам, а ведомственным актам, нередко ущемлявшим права и свободы
населения;
императивный характер нормативных
правовых установлений. Для регулирования общественных отношений используются
главным образом запреты и обязанности, не дающие личности свободы выбора
варианта поведения;
отрицает судебный прецедент как
источник права. Судебным органам отводится роль лишь применителя права, и, хотя
провозглашается принцип независимости судей, судебная власть не заняла
самостоятельного места среди других государственных органов. Отсутствует
конституционный контроль в стране;
отрицает деление права на частное и
публичное, все сферы его действия объявляются публичными;
провозглашается приоритет
государственных интересов перед личными и общественными, в частности за хищение
государственного имущества в уголовном законодательстве устанавливается более
строгая ответственность, чем за хищение личного имущества граждан;
централизирует управление
хозяйственной жизнью и детально регламентирует договорные отношения, нормирует
трудовую деятельность и распределение социальных благ;
отрицает свою преемственность от
других правовых систем, в том числе и от предшествующей. Провозглашает свою
исключительность.
В настоящее время к этой семье
могут быть отнесены Китай, КНДР, Куба, Вьетнам. В этих государствах
действуют социалистические по своему характеру конституции и законы.
16.3. Унификация правовых систем в условиях глобализации
Развитие внутреннего права и
национальных правовых систем в условиях процессов глобализации происходит как
их интернационализация. С усложнением общественных отношений усиливается
процесс заимствования государствами опыта друг друга, зарубежного опыта.
Государства заимствуют прежде всего
нормы права, институты, отрасли права, отдельные нормативные правовые акты,
правовые принципы и т. д. Такое заимствование и сама
интернационализация права объясняются в первую очередь необходимостью оптимального
развития международного экономического и иного сотрудничества между
государствами, форсированным протеканием финансово‑хозяйственных процессов в
планетарном масштабе на базе новых информационных технологий.
Интернационализация осуществляется
в следующих трех формах: рецепции, гармонизации и унификации.
Рецепция (от лат. receptio –
принятие) представляет собой одностороннее заимствование одним
государством у другого крупных законодательных массивов, например, кодексов.
Классический пример – рецепция римского права и Кодекса Наполеона. Этот процесс
был настолько всеохватывающим и глубоким, что привел к проникновению римского
права практически во все правовые системы сначала европейских государств, а
затем распространился по всему миру. Особый вид рецепции – восприятие
иностранной правовой системы в целом. Так обстояло дело с восприятием колониями
права метрополии. В наше время рецепция широко используется для перестройки
бывшими социалистическими странами своей правовой системы в соответствии с
требованиями рыночной экономики. Специфика этой рецепции состоит в том, что
реформируется правовая система государств в целом на основе опыта наиболее
развитых правовых систем.
Гармонизация – это процесс
целенаправленного сближения правовых систем или отдельных отраслей, установление
общих правовых институтов и норм, устранение противоречий. Гармонизация может
быть как взаимной, так и односторонней. Примером гармонизации может служить
гармонизация таможенного режима нескольких государств.
Унификация означает введение
в правовые системы государств единообразных норм. Основное средство
унификации – международные договоры. В них содержатся нормы, которые должны
быть включены во внутреннее законодательство государств без изменения,
например, в договоры о международной купле‑продаже.
Формами гармонизации и унификации
правовых систем выступает практика создания модельных законов, которые
предусмотрены, в частности, актами Содружества Независимых Государств (СНГ).
Модельные законы носят исключительно рекомендательный характер и служат целям
создания единого правового пространства и согласования правовой политики в
пределах СНГ, а также сближения национального законодательства государств –
членов Содружества.
Унификация может осуществляться как
на универсальном, так и региональном уровнях. Пример универсального уровня –
унификация в области гражданской авиации, на региональном уровне – в рамках
СНГ.
В современной России процессы
интернационализации и унификации правовых систем ведутся достаточно активно и
многопланово. Больших успехов удалось достичь в области прав человека, которые
перестали быть чисто внутренним делом каждого государства, а признаются и
гарантируются согласно общепризнанным принципам и нормам международного права.
Показательно в плане
интернационализации права постановление Пленума Верховного Суда РФ от
10 октября 2003 г. «О применении судами общей юрисдикции
общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров
Российской Федерации». В постановлении подчеркивается необходимость
совершенствования судебной деятельности, связанной с реализацией положений
международного права на внутригосударственном уровне. В постановлении
указывается также на признание юрисдикции Европейского Суда по правам человека,
на обязательность решений этого Суда для всех органов государственной власти
России.
Вместе с тем нельзя не обратить
внимание на негативные моменты, сопровождающие процессы интернационализации
правовых систем. Эти процессы происходят главным образом в направлении восприятия
западной концепции права без должного учета особенностей национальных правовых
систем и того положительного, что они могут внести в общий прогресс.
Предпочтительным считается такое заимствование, когда определенные правовые
ценности, будучи включенными в национальную правовую систему, обрастают
национальной спецификой и приобретают относительную самостоятельность.
Для достижения успешного результата
унификации правовых систем важно предвидеть потенциально возможные варианты
регулируемых отношений, их динамику, тенденции и перспективы их изменений.
ГЛАВА 17. ПРАВОТВОРЧЕСТВО
17.1. Понятие, содержание и принципы правотворчества
Как свидетельствует термин
«правотворчество», речь идет о творении, создании права.
Под правотворчеством
понимается деятельность государства по изданию, изменению и отмене нормативных
правовых актов.
Правотворчество представляет собой:
монопольную деятельность
государства, поскольку все нормы права создаются государством, последнее
придает им статус общеобязательных правил поведения. Иначе говоря,
правотворчество – это государственная по своему характеру деятельность,
направленная на регулирование общественных отношений, совершенствование
действующего законодательства, установление новых порядков и вытеснение
нежелательных для общества отношений;
созидательно‑интеллектуальную
деятельность. Она связана с познанием, изучением, анализом явлений и процессов
деятельности, выявлением потребности в правовом урегулировании общественных
отношений, формулированием правил поведения, определением механизма их
реализации и рядом других процессов, требующих больших знаний, умения,
профессионализма;
процессуальную деятельность.
Она имеет определенные стадии, осуществляется в установленном порядке.
Нарушение процесса правотворчества может привести к признанию принятого акта
недействительным. В ходе процесса правотворчества происходит выявление
общесоциальных интересов, согласование акта с заинтересованными органами и
лицами, с действующей системой законодательства и права, оформление принятого решения,
придание ему государственно‑властного характера.
Правотворческая деятельность
основана на определенных принципах, т. е. руководящих началах,
требованиях. К числу этих принципов в юридической литературе принято относить:
законность, демократизм, научность, профессионализм, гласность, системность.
Иногда называют и другие принципы, но перечисленные признаются в целом всеми
учеными.
Принцип законности предполагает:
принятие нормативных правовых актов
только теми субъектами, которые наделены соответствующими полномочиями и в их
пределах;
оформление определенной процедурой;
выбор формы акта должен
соответствовать содержанию принимаемого акта;
новый акт не должен противоречить
конституции, законам, общепризнанным принципам и нормам международного права, а
также действующему законодательству. В федеративном государстве важно также
соответствие актов субъектов федерации общегосударственным актам.
Принцип демократизма
проявляется прежде всего в возможности принятия наиболее важных нормативных
правовых актов в форме референдума. Кроме того, проекты актов, особенно
законопроекты, обсуждаются в средствах массовой информации, научной
общественностью, в общественных объединениях. Существует возможность обращения
в правотворческие органы с предложениями, замечаниями, пожеланиями. Наконец,
работа законодательных органов транслируется по телевидению, как центральному,
так и местному. Одним словом, население широко оповещается о работе
правотворческих органов и о принятых ими решениях, особенно если это касается
прав и свобод личности.
Принцип научности включает в
себя:
разработку научно обоснованной
стратегии правотворчества в стране;
планирование приоритетности
принимаемых актов;
прогнозирование социальных
последствий действия новых актов и норм;
учет достижений юридической науки
как отечественной, так и мировой;
учет научных рекомендаций.
Принцип профессионализма
относится к любой государственной деятельности, но особенно важен для
правотворчества, поскольку, как уже указывалось, этот вид государственной
деятельности требует специальных знаний, навыков, умения и даже определенного
таланта. Для принятия эффективных нормативных правовых актов требуется учет
множества разнообразных факторов объективного и субъективного характера,
владение правилами юридической техники, в том числе умением в сжатой,
лаконичной и в то же время простой форме формулировать правила поведения.
Принцип гласности означает,
что все принимаемые правотворческими органами акты подлежат обязательному
опубликованию, т. е. доведению до сведения населения. В статье 15
Конституции РФ закреплено: «Неопубликованные законы не применяются. Любые
нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека
и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для
всеобщего сведения». Однако это правило не распространяется на акты, содержащие
государственную тайну. Принцип гласности тесно связан с принципом демократизма,
поскольку предполагает участие общественности в подготовке и обсуждении
проектов основополагающих актов.
Принцип системности
предполагает, что вновь принимаемые акты должны «вписываться» в существующую
систему законодательства, не противоречить действующим актам, не содержать
коллизий, пробелов, дублирования и при этом должны использовать средства
регулирования общественных отношений, присущие данной отрасли права.
Правотворчество следует отличать от
правообразования. Последнее – более широкое понятие, чем
правотворчество, и включает в себя анализ социальной ситуации в стране,
выявление потребности в правовом регулировании общественных отношений,
осознание этой потребности, ее адекватное правовое выражение. Процесс
правообразования завершается выработкой и принятием конкретного нормативного
правового акта. Следовательно, правотворчество есть завершающий этап процесса
правообразования, результат правообразования и его конечный результат.
17.2. Виды правотворчества
В зависимости от субъекта
правотворчества принято выделять следующие виды этой деятельности:
законотворчество, подзаконное правотворчество, правотворчество органов местного
самоуправления, непосредственное правотворчество народа (референдум),
делегированное правотворчество, локальное правотворчество. Некоторые ученые
(Ю.А. Тихомиров, В.М. Сырых) выделяют договорное правотворчество, а
также чрезвычайное.
Законотворчество – один из
распространенных и ведущих видов правотворчества. Законотворчеством занимаются,
как правило, представительные законодательные органы государства, избираемые
населением и обладающие правом принимать от имени народа акты высшей юридической
силы – законы. Законы составляют исходную базу правовой системы, все другие
виды правотворчества не могут противоречить законам и должны осуществляться на
основе и во исполнение законов. Характеристика законов и их виды подробно
рассмотрены в главе об источниках права (гл. 14), поэтому ограничимся
приведенными положениями.
Подзаконное правотворчество
реализуется чаще всего органами исполнительной власти. Оно предназначено для
детализации законов, их конкретизации, решения вопросов, требующих оперативного
реагирования. Хотя процедура подзаконного правотворчества не отличается такой
спецификой, как законодательный процесс, тем не менее она регулируется
специальными актами Президента, Правительства и других исполнительных органов
власти.
Каждый исполнительный орган власти
принимает только те акты, которые установлены для него и в пределах его
компетенции.
Непосредственное
правотворчество (референдум) принято относить к самостоятельному виду
правотворчества, поскольку референдум является высшей формой прямого
(непосредственного) выражения воли народа по проектам ключевых законов и иных
государственных решений, а сам народ выступает самостоятельным субъектом
правотворчества.
Для непосредственного
правотворчества характерны следующие особенности:
1) решения референдума
обладают высшей юридической силой;
2) эти решения не нуждаются в
каком‑либо утверждении и могут быть отменены только другим референдумом;
3) референдум основывается на
принципах свободы и добровольности участия, отсутствии какого‑либо контроля за
волеизъявлением участников голосования, недопустимости принуждения к выражению
своего мнения и убеждения или отказу от них;
4) организация и проведение
референдума осуществляются государством. Оно же обеспечивает финансирование и
гарантирует реализацию права граждан на участие в референдуме.
Делегированное
правотворчество относительно новый для нашей страны вид. Законы делегированного
характера в Российской Федерации не принимались на общегосударственном уровне.
Но в принципе делегированным правотворчеством можно считать правотворчество
органов местного самоуправления, так как эти органы не входят в государственную
систему, но вправе принимать нормативные акты по вопросам местного значения.
Это право делегировано им государством.
В советское время видом
делегированного правотворчества была передача правотворческих полномочий
государства общественным объединениям, например профсоюзам. Но чаще они
принимали правовые акты совместно с государственными органами.
За рубежом распространена практика
передачи парламентом права издания законов правительству по определенному кругу
вопросов, на конкретный срок и под контролем парламента. При этом не
допускается субделегация, т. е. передача правительством делегированных ему
законодательных полномочий другим органам.
В Российской Федерации, как
указывалось выше, практика делегированного законотворчества не применяется,
однако известно законозаменяющее правотворчество Президента РФ, когда он
издавал указы по вопросам, не урегулированным законами. Такую практику вряд ли
можно признать правомерной. В данном случае происходят вторжение Президента в
сферу законотворчества; подмена закона подзаконными актами; имеет место
девальвация формы закона, появляется возможность решать основополагающие для
жизни общества вопросы как второстепенные.
Чрезвычайное правотворчество
представляет собой принятие законов и других нормативных правовых актов для
регулирования общественных отношений, связанных с экстремальными, кризисными
ситуациями в стране, т. е. в условиях режима чрезвычайного положения.
В Российской Федерации действует
широкий круг актов, регулирующих вопросы чрезвычайного правотворчества,
например федеральные законы от 26 февраля 1997 г. «О мобилизационной
подготовке и мобилизации»; от 22 августа 1995 г. «Об аварийно‑спасательных
службах и статусе спасателей»; от 21 декабря 1994 г. «О защите
населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного
характера» и др.
Выделяют три вида ситуаций
чрезвычайного характера:
внешнего, например посягательства
или угроза посягательств на внешнюю безопасность государства (акты агрессии,
вооруженные конфликты);
социально‑политического и
криминогенного (массовые беспорядки, террористические акты, попытка
насильственного свержения конституционного строя);
техногенного, экологического
(стихийные бедствия, аварии, катастрофы и др.).
Актам чрезвычайного правотворчества
присущи следующие черты:
назначение – предупреждение и
устранение социальных катастроф, обеспечение безопасности граждан, защита их
прав и свобод, восстановление законности и правопорядка;
закрепляют применение
экстраординарных мер в условиях особого правового режима осуществления
государственной власти;
устанавливают определенные правовые
ограничения как для граждан, так и государственных органов, организаций,
учреждений и других субъектов;
содержат, как правило, императивные
нормы и предписания;
имеют краткосрочное действие во
времени и в пространстве.
Собственное правотворчество
органов местного самоуправления, как уже указывалось, можно отнести к
делегированному правотворчеству. Государство своим законодательством наделило
представительные органы местного самоуправления и должностных лиц муниципальных
образований правом принимать нормативные правовые акты по вопросам местного
значения. Эти акты обязательны для исполнения всеми субъектами, находящимися на
территории муниципального образования, но могут быть обжалованы в суд.
Договорное правотворчество
образуют договоры нормативного содержания, например конституционные,
внутрифедеральные, управленческие. Они заключаются между различными государственными
органами на добровольной основе и служат базой для принятия других правовых
актов и совершения юридических действий.
Самостоятельную разновидность
договорного правотворчества составляют коллективные договоры и соглашения,
заключаемые между работодателями и работниками для регулирования социально‑трудовых
отношений, например по вопросам о формах, системе и размерах оплаты труда,
условий работы и охраны труда работников, рабочего времени и времени отдыха.
Договорное правотворчество относится к подзаконному виду.
Локальное правотворчество
есть реализация правомочий на издание нормативных правовых актов отдельными
учреждениями, организациями коммерческого или иного характера. Этими актами
регулируются конкретные производственные и иные управленческие задачи.
Локальные акты издаются руководителями организаций и имеют ограниченное
действие: они обязательны только для данной организации, ее структурных
подразделений и работников. Чаще всего акты рассматриваемого вида издаются в
форме уставов, положений, правил, приказов, распоряжений и т. д. Для
юридического действия уставов и положений необходима их регистрация в
соответствующем государственном органе.
17.3. Стадии правотворчества. Законодательный процесс
Выше отмечались в качестве
особенностей правотворчества его процедурность, процессуальность, стадийность.
В литературе называют разное число
стадий – от трех до шести – девяти. Так, в учебнике В.В. Лазарева и
С.В. Липень «Теория государства и права» (М., 1998) выделены три основные
стадии: подготовка проекта нормативного правового акта; принятие акта
(прохождение его в правотворческом органе); введение его в действие.
В.М. Сырых называет шесть
стадий:
1) принятие решения о внесении
изменений в действующую систему норм права;
2) подготовка проекта
нормативного правового акта;
3) рассмотрение его
правотворческим органом;
4) обсуждение и согласование
проекта с заинтересованными субъектами;
5) принятие акта;
6) опубликование акта.
Ю.А. Тихомиров насчитывает
девять стадий:
1) выявление потребности в
правовой регламентации общественных отношений;
2) определение субъектов,
правомочных принимать правовые решения, и вида нормативного правового акта;
3) принятие решения о его
подготовке;
4) разработка концепции акта;
5) подготовка проекта акта;
6) предварительное рассмотрение
проекта акта;
7) общественное обсуждение
проекта;
8) официальное рассмотрение
проекта акта с соблюдением необходимых процедур;
9) принятие акта, его
подписание, опубликование, вступление в силу.
Таким образом, большинство стадий
правотворчества составляет так называемый предпроектный этап, а
собственно принятию правотворческого решения отведены всего две‑три стадии.
Основная часть ученых, рассматривая
законодательный процесс, который в нашей стране регулируется Конституцией
РФ, Регламентами палат Федерального Собрания и действующим
законодательством, выделяют четыре главные стадии. За его рамками оставляется
предпроектная работа, которая играет важную роль в законотворчестве, но
составляет подготовительную работу. Последняя реализуется в законопроекте.
В Конституции РФ законодательный
процесс регулируется начиная со стадии осуществления законодательной
инициативы.
Таким образом, выделяют следующие
стадии законодательного процесса:
а) законодательной инициативы;
б) обсуждение законопроекта в
Государственной Думе и в Совете Федерации;
в) принятие закона;
г) промульгация и вступление
закона в юридическую силу.
Стадия законодательной
инициативы представляет собой официальное внесение в парламент (в нашей
стране в Государственную Думу) уполномоченным субъектом законопроекта или
законопредложения. Между законопроектом и законопредложением имеются различия:
законопроект есть текст будущего закона со всеми необходимыми атрибутами –
преамбулой, разделами, главами, формулировками статей и др., а законопредложение
содержит лишь идею будущего закона.
Наличие у субъекта права
законодательной инициативы означает, что представительный орган обязан
рассмотреть внесенный законопроект и принять его для дальнейшей работы над ним
или мотивировать свой отказ работать над данным законопроектом.
Круг субъектов, обладающих правом
законодательной инициативы, различен в разных странах. Например, согласно
Конституции ФРГ право законодательной инициативы принадлежит трем субъектам:
федеральному правительству, группе членов нижней палаты – Бундестага,
составляющей фракцию, и верхней палате – Бундесрату (ст. 76, абз. 1).
Во многих странах с двухпалатным
парламентом законопроекты могут вноситься как в нижнюю, так и в верхнюю палату.
В Германии, например, законопроекты, вносимые федеральным правительством,
направляются первоначально в верхнюю палату – Бундесрат, чтобы выявить мнение
земель, но законопроект может быть внесен и в нижнюю палату – Бундестаг,
который должен дать заключение о нем.
В Российской Федерации правом
законодательной инициативы обладают: Президент РФ, Совет Федерации, члены
Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство
РФ, Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный
Суд РФ по вопросам своего ведения и субъекты Федерации в лице их законодательных
представительных органов (ст. 104 Конституции РФ).
Стадия обсуждения
законопроекта включает в себя работу над законопроектом как на пленарных
заседаниях палат, так и в специальных комитетах или комиссиях. Это наиболее
ответственная и в то же время объемная работа.
Обсуждение законопроектов на
пленарных заседаниях парламента часто проходит в форме чтений. Как правило,
закон принимается в трех чтениях. В каждой стране чтения имеют не только
специфику, но и общие черты.
На первом чтении решается вопрос о
целесообразности представленного законопроекта, насколько необходимо его
рассмотрение. Обычно заслушивается доклад инициатора законопроекта. Депутаты же
оценивают основную его идею и делают замечания и предложения по
усовершенствованию текста. Если законопроект считается принятым в первом
чтении, то он передается для дальнейшей работы над ним в комитеты (комиссии).
Во время второго чтения
законопроект обсуждается в целом, а по существу и постатейно – по докладу
комитета, проводившего его доработку. На этом этапе обсуждаются предложения
депутатов и их групп по принципиальным вопросам. Если законопроект отклонен,
прекращается всякая работа над ним, если не отклонен, то обсуждаются и
голосуются заранее внесенные поправки. В случае серьезных разногласий по
поправкам законопроект может быть возвращен на доработку в комитет. Принятый во
втором чтении законопроект передается в комитет для редакционной доработки.
В третьем чтении законопроект
обсуждается со всеми поправками, включая редакционные. Но и на этой стадии
законопроект может быть отклонен, если не набрал необходимого большинства
голосов.
Прекращение обсуждения
законопроекта оформляется специальным решением палаты, и тогда законодательный
процесс переходит на стадию принятия закона.
Данная стадия проходит в форме голосования.
В однопалатных парламентах эта стадия служит завершением последнего чтения. В
двухпалатных парламентах законопроект подлежит одобрению верхней палатой.
В Российской Федерации федеральные
законы принимаются большинством голосов от общего числа депутатов
Государственной Думы и в течение пяти дней передаются на одобрение Совету
Федерации. Закон считается принятым, если в Совете Федерации за него
проголосовало большинство членов палаты от общего числа членов (ст. 105
Конституции РФ).
Совет Федерации должен в течение 14
дней хотя бы начать рассмотрение принятого Государственной Думой закона и
переданного для одобрения Советом Федерации. При этом обязательному одобрению
подлежат законы по вопросам:
а) федерального бюджета,
федеральных налогов и сборов, финансового, валютного, кредитного, таможенного
регулирования, денежной эмиссии;
б) ратификации и денонсации
международных договоров;
в) статуса и защиты
государственной границы Российской Федерации;
г) войны и мира (ст. 106
Конституции РФ).
Если Совет Федерации не одобрил
принятый Государственной Думой закон, то палаты для урегулирования возникших
разногласий могут создать согласительную комиссию. После этого закон
подлежит повторному рассмотрению и голосованию с учетом поправок, сделанных согласительной
комиссией. Но Государственная Дума может преодолеть неодобрение
Советом Федерации закона, набрав при повторном голосовании две трети голосов от
общего числа депутатов.
При принятии федерального
конституционного закона требуется, чтобы за него в Государственной Думе
проголосовали две трети депутатов, а в Совете Федерации – три четвертых, при
этом Президент РФ не имеет права вето, а обязан в течение 14 дней
подписать принятый закон и обнародовать его (ст. 108 Конституции РФ).
Стадия промульгации
предполагает официальное провозглашение закона, принятого парламентом. Она
включает подписание закона главой государства в установленные сроки и
опубликование его в официальном источнике, после чего закон вступает в силу.
Принятый федеральный закон в течение
пяти дней направляется Президенту РФ. В течение 14 дней Президент подписывает
закон и обнародует его. Но Президент обладает правом вето в отношении
федеральных законов (кроме федеральных конституционных). В этом случае
Государственная Дума вновь рассматривает закон. Преодолеть президентское вето
возможно посредством получения при голосовании в обеих палатах две трети
голосов. При этом Президент подписывает закон в течение семи дней и обнародует
его (ст. 107 Конституции РФ).
Порядок вступления федеральных
законов в силу регулируется Федеральным законом от 14 июня 1994 г. «О
порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов,
федеральных законов, актов палат Федерального Собрания». Федеральные законы
подлежат опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом РФ
(акты палат не позднее десяти дней) и вступают в силу по истечении десяти дней
после их официального опубликования. Источниками официального опубликования
законов являются «Парламентская газета», «Российская газета» и «Собрание
законодательства Российской Федерации».
Специальный порядок опубликования и
вступления в силу установлен для президентских указов, правительственных
постановлений и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной
власти межведомственного характера. Этот порядок регулируется Указом Президента
РФ от 23 мая 1996 г. Он изложен в разделе о действии нормативных
правовых актов во времени.
В официальном издании
воспроизводится полный аутентичный текст закона. Указывается также срок
вступления закона в действие. Но во всех случаях нельзя вводить закон в
действие ранее его официального опубликования.
17.4. Пределы действия нормативных правовых актов
Все нормативные правовые акты имеют
определенные пределы действия. Они распространяются на определенные
общественные отношения, т. е. имеют предметное действие; ограничены
временными границами (действуют во времени); им присущи территориальные
ограничения (действие в пространстве); относятся ко всем или конкретным
субъектам (действие по кругу лиц).
Предметное действие
нормативных правовых актов состоит в том, что они регулируют различные виды
общественных отношений. Акты, регулирующие имущественные или личные
неимущественные отношения, охватывают своим действием частных и юридических лиц
и не распространяются на отношения между государственными органами, основанные
на властном подчинении. Нормы одной отрасли, как правило, не распространяют
свое действие на отношения, регламентируемые нормами других отраслей права.
Действие актов во времени
означает порядок опубликования и вступления в силу различных по своей силе
нормативных правовых актов и ограничение их действия утратой юридической силы.
Нормативные правовые акты вступают
в действие:
1) с момента опубликования.
Неопубликованные акты не имеют юридической силы и не могут применяться;
2) с момента, указанного в
самом акте;
3) по правилам, установленным
действующим законодательством.
Так, федеральные законы вступают в
силу по истечении десяти дней после их официального опубликования; указы Президента
РФ и правительственные акты – по истечении семи дней после официального
опубликования; акты исполнительных органов власти – при наличии двух условий:
а) после регистрации в Министерстве юстиции РФ, если имеют
межведомственный характер и затрагивают права, свободы и обязанности граждан;
б) после опубликования по истечении десяти дней после регистрации. При
этом источниками официального опубликования ведомственных актов являются
«Российская газета» и «Бюллетень нормативных актов федеральных органов власти».
Прекращает свое действие
нормативный правовой акт после:
1) истечения срока, на который
был принят;
2) официальной отмены или
признания утратившим силу;
3) принятия нового акта,
которому противоречит ранее действовавший акт. Новый акт по общему правилу
перекрывает действие предыдущего, если это акты одинаковой юридической силы;
4) вступления в силу
международного договора, которому противоречат акты внутригосударственного
значения или их части;
5) признания акта
неконституционным;
6) приостановления действия
акта правомочным органом. Например, Президент РФ вправе приостановить действие
актов органов исполнительной власти субъектов Федерации в случае противоречия
их Конституции РФ, федеральным законам, международным обязательствам России или
нарушения прав и свобод человека и гражданина до решения этого вопроса
соответствующим судом (ч. 2 ст. 85 Конституции РФ).
К действию нормативных правовых
актов во времени относится и вопрос об обратной силе закона. В принципе
каждый нормативный правовой акт распространяет свое действие на будущие
общественные отношения, те, которые возникнут после вступления в силу данного
акта. Вместе с тем в уголовном и административном праве установлено, что
устраняющие ответственность или смягчающие наказание акты имеют обратную силу.
Нормы же, устанавливающие
наказуемость деяния или усиливающие меры ответственности, обратной силы не
имеют. Но чаще всего в самом законе должно содержаться указание на его обратную
силу, если законодатель предполагает распространить действие закона на
отношения, существовавшие ранее, до издания данного акта.
Действие актов в пространстве
предполагает распространение действия акта на территорию данного государства. К
ней относятся земная территория, в том числе недра и континентальный шельф
(подводная часть материка), внутренние и территориальные воды (в пределах 12
морских миль), воздушное пространство над земной и водной территорией и не
входящее в состав другого государства, речные и морские суда под флагом своего
государства, если они находятся в водах своего государства или в нейтральных
водах. Территорией данного государства условно считаются кабели и трубопроводы,
продолженные в открытом море. Этот вопрос тесно связан с проблемой
государственного суверенитета и юрисдикцией государства.
Иностранное законодательство
допускается к применению на территории другого государства, если об этом
имеется соответствующее соглашение между государствами.
В федеративных государствах
общефедеральные акты распространяют свое действие на всю территорию федерации.
Акты субъектов федерации действуют в пределах данного субъекта. То же относится
к актам местных органов власти и актам органов местного самоуправления.
Столкновение актов разрешается коллизионным правом.
Действие актов по кругу лиц
предполагает распространение их действия по общему правилу на всех, кто
находится на территории данного государства независимо от того, временное это
пребывание или постоянное.
Лица, пользующиеся дипломатическим
иммунитетом, также подчиняются законам страны пребывания, но привлечение их к
ответственности регулируется правилами международного права. На иностранцев и
лиц без гражданства не распространяются некоторые положения законодательства,
например воинская обязанность.
Адресатами ряда актов выступают не
все лица, а лишь определенные социальные группы (пенсионеры, военнослужащие,
государственные служащие) или жители определенных регионов – Крайнего Севера,
районов, где объявлено чрезвычайное положение, и др.
17.5. Систематизация нормативных правовых актов
В каждом государстве действует
множество различных нормативных правовых актов. Это обусловлено разнообразием
правотворческих органов, динамикой развития общественных отношений и
соответственно их регулирования, множеством источников права и другими факторами.
Поскольку в таком массиве актов сложно ориентироваться, необходима их
систематизация, т. е. приведение в единую систему, упорядочение.
Систематизация нормативных
правовых актов позволяет, во‑первых, быстро отыскать нужный акт, проследить его
изменение, дополнение или отмену; во‑вторых, выявить пробелы, коллизии, иные
несогласованности в нормативном материале; в‑третьих, совершенствовать
действующую систему законодательства.
Современная юридическая практика
использует четыре способа систематизации нормативных правовых актов:
учет; инкорпорацию; консолидацию; кодификацию. При этом в соответствии с
требованиями юридической техники систематизаторская работа должна проводиться в
определенной последовательности и по определенным стадиям.
Учет состоит в сборе,
хранении, поддержании в рабочем состоянии нормативных правовых актов, которые
необходимы для деятельности данной организации, предприятия, фирмы
и т. д. Основная задача данного вида систематизации – возможность
оперативно находить нужную правовую информацию. Данный вид систематизации
проводится практически всеми государственными органами, юридическими лицами, а
также различными юридическими учреждениями и организациями.
Сведения о необходимых нормативных
правовых актах можно получить из официальных источников, сборников и собраний
этих актов, а также из информационно‑поисковых систем.
Совокупность нормативных правовых
актов, взятых на учет, составляет информационный фонд. Учет ведется как
автоматизированным путем, так и с помощью ручного поиска, т. е. путем
фиксации актов по тематике или в хронологическом порядке в специальном журнале,
на карточках в специальной картотеке. В настоящее время широко применяется
современная техника, в том числе компьютерная. Автоматизированные информационно‑поисковые
системы отличаются большими достоинствами, в частности скоростью поиска нужных
актов, большим информационным фондом, использованием прогрессивных способов
обработки нормативного материала.
Инкорпорация относится к
внешним формам систематизации. Она выражается в подготовке и издании сборников,
собраний нормативных правовых актов с целью обеспечить нормативным материалом
не конкретное учреждение, организацию, а широкий круг субъектов. Инкорпорация
лишена правотворческой природы, но акты публикуются в сборниках и собраниях не
в первоначальной редакции, а с учетом последующих дополнений, изменений, в том
числе в новой редакции. Следовательно, прежде чем поместить в сборник тот или
иной акт, его внешне обрабатывают – из текста удаляются нормы или их части,
утратившие силу, исключаются статьи или части, не имеющие нормативного
характера, и т. д. Однако такая внешняя обработка текста нормативного
правового акта не затрагивает собственно нормативного содержания акта. Таким
образом, сохранение неизменным нормативного содержания акта –
отличительная особенность инкорпорации от кодификации и консолидации.
Сборники готовятся как самими
правотворческими органами, так и другими государственными органами,
издательствами, юридическими учреждениями.
В зависимости от того, кто
подготовил сборник или собрание, выделяют три вида инкорпорации:
официальную, официозную (полуофициальную), неофициальную.
Официальным сборник или
собрание считаются в двух случаях: 1) если сам правотворческий
орган подготовил и издал собрание или сборник; 2) правотворческий орган
утвердил или иным образом одобрил собрание, подготовленное другим органом. На
официальную инкорпорацию можно ссылаться при разрешении юридических споров и
вопросов.
К числу официальных инкорпораций
относится Свод законов – инкорпорированное издание нормативных актов высших
органов государственной власти и государственного управления страны. Свод
всегда является источником официального опубликования нормативных правовых
актов, поскольку издается от имени и по поручению правотворческого органа с
последующим одобрением подготовленного издания. Свод имеет приоритет перед
всеми ранними официальными публикациями актов. Кроме того, подготовка Свода
всегда сопровождается большой законотворческой работой, поскольку в процессе
создания Свода законов выявляются и признаются утратившими силу акты или их
части, вместо множества мелких актов издается один обобщающий акт.
С 1995 г. в России ведется подготовка Свода законов Российской
Федерации.
Официозными признаются
собрания, которые готовятся по поручению правотворческого органа, но
впоследствии издаются без его официально выраженного одобрения. Например, в
свое время издавалось Собрание действующего законодательства СССР, которое
подготавливалось Министерством юстиции СССР по поручению Президиума Верховного
Совета СССР и Совета министров СССР, но отдельные тома не были утверждены
соответствующими органами.
Неофициальные инкорпорации
проводятся научными учреждениями, научными коллективами, издательствами,
отдельными учеными. Эти издания не являются официальными изданиями и,
следовательно, официальными источниками, на них нельзя ссылаться при
правоприменении.
Консолидация – это сведение
множества нормативных правовых актов в один укрупненный акт. Новый акт
заменяет вошедшие в него акты, поскольку принимается правотворческими органами
и имеет собственные реквизиты.
Таким образом, при консолидации:
а) не меняется содержание
правового регулирования, а все ранее принятые акты объединяются в новом без изменения
или проводится лишь их редакционное совершенствование, например устраняются
противоречия, повторы, тождественные нормы и т. д.;
б) объединенные акты
утрачивают силу, а вместо них действует новый акт;
в) работа осуществляется
только правотворческими органами и лишь в отношении ими принятых (а не чужих)
актов, т. е. имеет место «авторское упорядочение актов»;
г) чаще всего упорядочиваются
акты по вопросам налогообложения, административной ответственности.
Кодификация есть особая
содержательная форма систематизации нормативных правовых актов. Под
кодификацией понимается систематизация действующего законодательства,
направленная на его коренную переработку путем подготовки и принятия нового
кодификационного акта. Упорядочивая законодательство, кодификация в то же время
имеет в виду принятие новых норм права, совершенствование законодательства по
существу, комплексное развитие правовой системы, изменение правового
регулирования общественных отношений определенного вида или конкретной сферы
деятельности. Таким образом, кодификация – один из видов правотворческой
работы, характеризуемый новизной регулирования общественных отношений.
В юридической науке различают
всеобщую, отраслевую и специальную кодификацию. Ко всеобщей кодификации
принято относить Свод законов. Отраслевая кодификация охватывает
определенную отрасль права или подотрасль, наиболее распространенный акт
отраслевой кодификации – кодекс. Специальная кодификация группирует
нормы права определенного правового института или нескольких институтов, например
Таможенный кодекс.
Юридической практике известны
несколько видов кодификационных актов. Самый распространенный из них – кодексы.
Российская правотворческая практика пошла ныне по пути создания кодексов.
Они представляют собой крупные сводные акты, подробно регулирующие сферу
однородных общественных отношений. Кодексы удобны в пользовании, содержат
большое число конкретных норм, которые менее абстрактны, чем, например, нормы
Конституции или Основ законодательства. Кодексы решают проблему множественности
нормативных правовых актов.
Другой вид кодификационных актов – Основы
законодательства. Эти крупные нормативные правовые образования содержат
принципы правового регулирования общественных отношений и применимы в
федеративном государстве, поскольку создают единое правовое пространство.
К числу кодификационных актов
относят также уставы, которые регулируют сферу государственной
деятельности, например железнодорожного транспорта, внутреннего водного
транспорта, связи. Уставами определяется правовое положение субъектов Федерации
в Российской Федерации – краев, областей, двух городов федерального подчинения
– Москвы и Санкт‑Петербурга, автономных округов, автономной области. Чаще всего
это комплексный акт, регулирующий все сферы деятельности субъекта.
К кодификационным актам относят
также положения, своего рода сводные акты, регулирующие статус
определенного государственного органа или организации, учреждения. Нередко
Положение идентично Уставу, равнозначный по своей юридической силе акт. И
наконец, Правила, которые регламентируют порядок организации и структуру
отдельной организации или вида деятельности. Нередко Правила содержат
процедурные положения и предписания.
Считается, что в перспективе
законодательство Российской Федерации должно быть преимущественно кодифицированным,
поскольку кодификационные акты обладают рядом преимуществ и достоинств:
1) делают законодательство
компактным, согласованным, обладают способностью наилучшим образом
упорядочивать действующее законодательство;
2) укрепляют системность законодательства,
его юридическое единство;
3) охватывают широкий круг
общественных отношений, наиболее важных для жизнедеятельности государства и
общества;
4) имеют сводный характер,
обеспечивают преемственность в правовом регулировании;
5) имеют сложную структуру,
которая обеспечивает рациональную организацию нормативного материала;
6) содержат обязательный
элемент новизны в нормативном правовом регулировании общественных отношений;
7) регулируют общественные
отношения на основе единых принципов и тем самым создают устойчивость такого
регулирования.
ГЛАВА 18. ОБЩЕЕ УЧЕНИЕ О ПРАВООТНОШЕНИЯХ
18.1. Понятие и особенности правоотношений
Правовые отношения являются
центральной категорией теории государства и права, а также отраслевых
юридических наук.
Правоотношения представляют собой
разновидность общественных отношений, т. е. связь между людьми, их
поступками, поведением, деятельностью. Правоотношения – одно из главных средств
реализации права.
В юридической литературе
правоотношения определяются как общественные отношения, урегулированные
нормами права. Это юридическая связь между субъектами данного отношения.
Между фактическим и юридическим
отношением существует единство, если поведение субъекта правомерно,
т. е. соответствует нормам права. Если же такого соответствия нет, то
между юридическим и фактическим отношением устанавливается противоречие,
поскольку поведение отклоняется от требований нормы права и тем самым
общественное отношение отклоняется от своей модели – юридического отношения.
Правоотношение отличается рядом
особенностей:
1) всегда возникает вследствие
воздействия норм законодательства на поведение людей. Отсюда между
возникновением правоотношения и нормой права устанавливается прямая
зависимость: по общему правилу возникает только то правоотношение, которое
предусмотрено нормой права. Нет нормы права, не возникнет и правоотношение.
Однако с переходом к рыночным отношениям такого рода зависимость несколько
ослабевает, поскольку правоотношения могут установиться на основе договора
нормативного содержания, на основе делового обыкновения и т. д.;
2) это волевое
отношение. Иначе говоря, для возникновения правоотношения требуется воля его
участников, например при вступлении в брак, при заключении сделки купли‑продажи
и др. Но для некоторых видов правоотношений достаточно воли только одной
стороны, например государства при возбуждении уголовного дела, при привлечении
к административной ответственности;
3) представляет собой связь
между субъектами через субъективные права и обязанности. Носитель субъективного
права называется управомоченным лицом, а носитель юридической
обязанности – лицом обязанным. В правоотношении управомоченному лицу
всегда противостоит лицо обязанное, но в большинстве случаев права и
обязанности в правоотношении возлагаются как на одну сторону, так и на другую,
т. е. правам всегда соответствуют определенные обязанности;
4) предполагает индивидуализированную
связь между субъектами, т. е. субъекты или поименно указаны, или по их
социальной роли (продавец и покупатель, наследодатель и наследник, кредитор и
должник и т. д.);
5) всегда охраняется
государством, поскольку именно государство своими актами придает общественным
отношениям юридический характер.
Исходя из названных особенностей,
дается более развернутое определение правоотношения: как юридическая связь
между его субъектами, основным содержанием которой являются субъективные права
и юридические обязанности и которая возникает на основе норм права в случае
наступления предусмотренных нормой юридических фактов.
18.2. Состав правоотношений
В составе правоотношений выделяют
следующие элементы: субъекты, содержание и объекты.
Субъектами правоотношений
считаются его участники, имеющие субъективные права и юридические обязанности.
Принято выделять такие субъекты: физические лица, организации (или коллективные
субъекты), государство, а также социальные общности – народ, нации, население.
Государство выступает
самостоятельным субъектом: а) в межгосударственных, международных
отношениях; б) в государственно‑правовых отношениях, например в отношениях
между Федерацией и ее субъектами, при принятии в российское гражданство,
награждении государственными наградами; в) в охранительно‑правовых
отношениях. Как известно, судебные решения выносятся от имени государства;
г) в гражданско‑правовых отношениях, например по поводу федеральной
собственности.
Таким образом, государство может
быть субъектом как публичных правоотношений, так и частноправовых. В
зависимости от вида правоотношений, в которых государство является субъектом,
меняется модель поведения, но не его сущность.
Участие государства в частных
правоотношениях отличается некоторыми особенностями. В данных правоотношениях
государство находится в состоянии равенства с другими субъектами, но не
лишается своих властных полномочий. Специфика его положения состоит в том, что
государство принимает законы, издает административные акты, а в ряде случаев
может пользоваться иммунитетом.
По мнению некоторых ученых, в
частых правоотношениях участвует не само государство, а его органы. Но это не означает,
что вместо государства субъектом правоотношений выступают государственные
органы, так как вне своих органов или уполномоченных лиц государство не может
функционировать, в том числе распоряжаться своим имуществом. Государственные
органы представляют государство как в публичных, так и в частных
правоотношениях.
Особый круг субъектов‑организаций
составляют юридические лица. Как правило, это организации,
осуществляющие хозяйственную, социально‑культурную деятельность. В статье 48 ГК
РФ указываются признаки юридического лица: это организации, которые, во‑первых,
имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное
имущество; во‑вторых, отвечают по своим обязательствам этим имуществом; в‑третьих,
могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные
неимущественные права и нести обязанности; в‑четвертых, могут выступать истцом
и ответчиком в суде.
Юридическое лицо от своего имени
приобретает гражданские права и обязанности, и, следовательно, все претензии предъявляются
именно к нему. Во всех сделках по своим обязательствам оно отвечает только
своим имуществом.
Что касается органов
государства, то их правосубъектность закрепляется в компетенции. Как правило,
государственные органы обладают правомочиями по совершению односторонних (в
большинстве случаев) действий, которые порождают, изменяют или прекращают
правоотношения. Это так называемые правоприменительные акты. Для
государственных органов характерно обладание властными функциями, реализуемыми
посредством решений, выносимых на основе действующего законодательства. Но
государственные органы могут заключать и гражданско‑правовые сделки, тогда они
выступают как равноправные с другими субъектами участниками правоотношений.
Общественные организации
также могут быть субъектами правоотношений, если они зарегистрированы в органах
юстиции в установленном порядке. Это должны быть добровольные, некоммерческие,
самоуправляющиеся объединения людей или юридических лиц негосударственного
характера. Их правоспособность и дееспособность определяются целями и задачами
данной организации. Иной правовой режим у коммерческих организаций.
Общественные организации могут быть соучредителями коммерческих организаций, но
такое соучредительство разрешается только благотворительным организациям, если
они действуют в интересах потребителей, охраны экологии, культурных ценностей.
К социальным общностям –
субъектам правоотношений относятся народ, население, нации. Народ выступает
субъектом правоотношений, возникающих в связи с проведением референдума;
население муниципальных образований – местных референдумов; нация –
правоотношений, связанных с реализацией права на самоопределение.
Самый распространенный субъект
правоотношений – физические лица.
Каждый человек обладает правовым
статусом, который включает общие для всех физических лиц права, свободы,
обязанности, предусмотренные Конституцией и международными актами. Существенным
элементом правового статуса является гражданство, поскольку политические
права и обязанности принадлежат только гражданам данного государства, например
избирательные права, права поступления на государственную службу.
Помимо общего (конституционного)
статуса существуют специальный и индивидуальный статусы. Специальный статус
связан чаще всего с конкретными правовыми ограничениями, например для
государственных служащих, в том числе для судей, прокуроров и др.
Индивидуальный статус присущ каждому физическому лицу и определяется возрастом,
полом, семейным положением, образованием и т. д.
Правовое положение физического лица
определяется совокупностью общего, специального и индивидуального статусов. При
этом специальный и индивидуальный статусы приобретает физическое лицо, вступая
в те или иные правоотношения.
Субъект правоотношения должен
обладать правосубъектностью, т. е. способностью быть субъектом
права. Это относится как к физическим, так и к юридическим лицам.
Применительно к физическим лицам
различают три элемента правосубъектности: правоспособность, дееспособность и
деликтоспособность.
Правоспособность представляет
собой способность лица иметь в силу норм права субъективные права и юридические
обязанности. Правоспособность возникает с рождения человека и прекращается его
смертью. Правоспособность служит предпосылкой к правообладанию, но реального
блага не дает. Последнее дается реализацией правоспособности через
дееспособность.
Дееспособность – это
способность индивида своими действиями осуществлять права и выполнять
обязанности. Дееспособность связана с возрастными и психическими свойствами
человека и зависит от них. В полном объеме дееспособность наступает с момента
совершеннолетия, а до этого человек обладает ограниченной дееспособностью
(частичной).
Дети и душевнобольные полностью
недееспособны, за них совершают сделки и действуют в их интересах родители и
опекуны. В гражданском праве судом признается недееспособным лицо, которое
вследствие болезни или слабоумия не может понимать значения своих действий и
руководить ими. Суд может ограничить дееспособность лиц, злоупотребляющих
спиртными напитками и наркотическими веществами, если они ставят в тяжелое
материальное положение своих близких. Ограничивается дееспособность и лиц,
содержащихся в местах лишения свободы по приговору суда, в частности, они не
участвуют в выборах, референдумах.
В юридической литературе выделяют
особую разновидность дееспособности – трансдееспособность, т. е.
способность своими действиями создавать для других лиц права и обязанности или
способность принимать на себя права и обязанности, возникающие в результате
действий других лиц. Например, сделка, совершенная представителем от имени
представляемого. Такая сделка создает, изменяет или прекращает гражданские
права и обязанности представляемого.
Деликтоспособность есть
способность лица нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение.
Деликтоспособность наступает с разного возраста в зависимости от вида
юридической ответственности. Например, административная ответственность
наступает с 16 лет, полная гражданско‑правовая ответственность – с 18 лет
(исключение – вступление в брак до совершеннолетия или эмансипация), уголовная
ответственность по всем видам преступлений – с 16 лет, а по отдельным
преступлениям – с 14 лет (все виды убийства, изнасилование, разбой, грабеж,
кража, хищение огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и др.).
У юридического лица все три
элемента правосубъектности возникают одновременно с момента регистрации данной
организации в качестве юридического лица.
Принято различать понятия «субъект
права» и «субъект правоотношения». Различия между ними состоят в
следующем:
1) субъектом права может быть
любое лицо, обладающее правоспособностью, и любое юридическое лицо,
которому присуще качество правосубъектности, т. е. организованное и
зарегистрированное в установленном законом порядке. Субъект же правоотношения в
обязательном порядке должен обладать полным объемом правосубъектности,
т. е. правоспособностью и деликтоспособностью;
2) субъект лишь потенциально
может иметь права и обязанности, но не всегда их реализует. Субъект же
правоотношения – всегда участник процесса реализации субъективных прав и
юридических обязанностей;
3) субъект права определяется
нормами права, а для субъекта правоотношения помимо норм права требуется
наличие волевого момента – согласия на вступление в правоотношение
(кроме правоохранительных);
4) субъект права, как правило,
не персонализирован, субъекту же правоотношения во всех случаях
отводится конкретная роль (управомоченное – обязанное лицо, перевозчик –
получатель груза, продавец – покупатель и др.);
5) круг субъектов права и
субъектов правоотношений необязательно будут совпадать, поскольку субъекты
права не всегда могут вступать в правоотношения.
Таким образом, субъектами права
могут быть практически все физические и юридические лица, если об этом есть
соответствующее указание закона, а субъектом правоотношений – только тот, кто
обладает необходимым для этого набором юридических качеств (свойств).
Содержание правоотношения
составляют субъективные права и юридические обязанности. Эти элементы позволяют
судить о характере и цели правоотношения.
В юридической литературе различают юридическое
и фактическое содержание правоотношения.
Юридическое содержание –
возможность совершения определенных действий управомоченным лицом или
необходимость выполнения тех или иных действий обязанным лицом, а также
необходимость соблюдения запретов, установленных нормами права.
Фактическое содержание
составляют реальные действия по осуществлению субъективных прав и
выполнению юридических обязанностей.
Субъективное право
принадлежит субъекту правоотношения – управомоченному. В этом праве заключен
интерес управомоченного лица – материальный, личный, политический или иной.
Субъективное право представляет
собой поведение возможное, его реализация целиком зависит от усмотрения
управомоченного лица, от его желания и воли. Рамки реализуемого интереса
определяются нормами объективного права, поэтому для характеристики
субъективного права употребляют термин «мера возможного поведения», это мера
свободы человека.
Для характеристики субъективного
права важно также, что оно – гарантированная возможность поведения. При
этом гарантируется оно формально, т. е. в том смысле, что лицо может
лишь юридически претендовать на определенные блага или действия других лиц. Но
эта возможность превращается в действительность только после того, как она
начинает практически реализовываться.
Субъективное право включает в себя полномочия:
а) на собственные фактические
действия, например использование вещи, находящейся в собственности данного
лица;
б) на принятие юридического
решения продать, обменять, подарить, завещать определенное имущество;
в) право требовать от другой
стороны правоотношения исполнения обязанности, например возвратить долг,
обменять проданную некачественную вещь;
г) правопритязание, т. е.
принудительное исполнение обязанностей другой стороной правоотношения.
Нередко в субъективное право входят
несколько правомочий. Например, Закон РФ от 7 февраля 1992 г. (в ред.
1996 г.) «О защите прав потребителя» предусматривает пять полномочий потребителя,
которые он вправе использовать по своему выбору в случае продажи ему товара
ненадлежащего качества. Он может требовать: безвозмездного устранения
недостатков товара; возмещения расходов, связанных с исправлением недостатков;
уменьшения покупной цены; замены товара другой марки с соответствующим
перерасчетом цены; расторжения договора купли‑продажи и возмещения убытков.
Если субъективное право нарушено не
обязанным лицом, а другими лицами и организациями, то управомоченное лицо имеет
возможность обратиться за защитой своего нарушенного права в правоохранительные
органы.
Юридическая обязанность –
это необходимое поведение субъекта правоотношения, установленное для обязанного
лица и имеющее целью удовлетворение субъективного права.
Без соответствующей обязанности
субъективное право не может существовать, так как оно становится
необеспеченным. Юридическая обязанность – это не только необходимое, но и
должное поведение. От выполнения юридической обязанности нельзя отказаться в
одностороннем порядке. Она представляет собой меру должного поведения,
т. е. сверх обусловленной обязанности нельзя требовать. Как должное
поведение юридическая обязанность устанавливается законом. Это требуемое
поведение, но юридическая обязанность становится фактической, когда она
исполняется.
Юридическая обязанность проявляется
в трех формах:
1) пассивное поведение, когда
соблюдается запрет, предусмотренный нормой права;
2) активное поведение,
т. е. совершение конкретных действий, предусмотренных нормой права или
соглашением сторон;
3) юридическая
ответственность, т. е. претерпевание негативных последствий личного или
имущественного характера за невыполнение возложенных обязанностей.
Субъективные права и юридические
обязанности тесно связаны между собой, поскольку субъективные права
обеспечиваются юридической обязанностью, а юридической обязанности
корреспондируют соответствующие субъективные права.
Объекты правоотношений – это
то, на что направлена деятельность субъектов, или то реальное благо, на
пользование которым и охрану которого направлены субъективные права и
юридические обязанности. Иногда в качестве объекта правоотношений называют
интерес его субъектов. Действительно, без интереса, заинтересованности субъекты
не вступят в правоотношения. Исключение составляют уголовно‑правовые и
административно‑правовые правоотношения – здесь интерес присутствует у
государства.
Сложились две теории
относительно объекта правоотношений: монистическая (объект‑действие) и
плюралистическая (объект‑благо).
Согласно монистической
теории единственным объектом правоотношения является поведение человека,
так как только оно обладает способностью реагировать на правовое воздействие.
Плюралистическая теория
считает объектами правоотношений различные социальные блага,
представляющие ценность для субъектов. Это могут быть блага как существующие в
естественном состоянии в природе, так и созданные трудом человека. К числу
объектов правоотношений относят:
1) вещи, т. е. предметы
материального мира, в том числе деньги, ценности, ценные бумаги и др.;
2) предметы духовного
творчества – произведения литературы, искусства, живописи, музыки, кино,
культуры, информации;
3) личные неимущественные
блага – жизнь, здоровье, честь, достоинство человека, право на личную и
семейную тайну и др.;
4) поведение участников правовых
отношений, которое выражается в активных действиях или бездействии (пассивное
поведение);
5) результаты поведения
участников правоотношений, т. е. те последствия, к которым приводит то или
иное действие или бездействие. Например, правоотношение, возникающее в связи с
договором перевозки. При этом управомоченное лицо заинтересовано именно в
результате действий обязанного лица – доставке груза в определенное место, в
определенный срок, в надлежащем состоянии. Или договоры об оказании конкретных
услуг, например ремонт радиоаппаратуры, пошив одежды.
18.3. Законные интересы
К субъективным правам и юридическим
обязанностям непосредственно примыкают законные интересы, т. е. интересы,
находящиеся в сфере действия права. Данная категория вызвана к жизни тем, что
интерес участников правоотношения не в полной мере обеспечивается субъективными
правами. Например, к законным интересам можно отнести заинтересованность
гражданина победить на выборах и стать депутатом представительного органа
власти. Или истец заинтересован получить в полном размере компенсацию за
моральный ущерб, или приобрести право собственности на самовольную застройку на
принадлежащем ему земельном участке.
Законный интерес можно
определить как социальное благо, не противоречащее действующему законодательству
и обусловленное допускаемой государством юридической возможностью удовлетворять
с помощью этого блага свои потребности.
Законные интересы – это
дополнительное юридическое средство обеспечения потребностей личности,
общностей людей, юридических лиц. Они адаптируют действующее законодательство к
реальным условиям жизни общества.
Законные интересы имеют немало общих
черт с субъективными правами.
Во‑первых, они предполагают
удовлетворение собственных интересов субъектов, т. е. являются правовой
возможностью субъектов действовать определенным образом.
Во‑вторых, образуют элементы правового
статуса личности и юридического лица.
В‑третьих, их реализация
осуществляется в форме использования.
В‑четвертых, они представляют собой
юридические средства воздействия на общественные отношения.
В‑пятых, имеют правовые пределы
своего действия, так как должны соответствовать нормативным правовым
предписаниям.
В‑шестых, признаются и защищаются
со стороны государства.
Вместе с тем субъективные права и
законные интересы – не тождественные категории. Законные интересы составляют те
специальные блага, которые не нашли своего прямого закрепления в нормах права
и, следовательно, не отражены в субъективных правах, но они не запрещены,
допускаются государством. Более того, они вытекают из смысла, «духа» права.
Законные интересы возникают из совокупности правовых норм, правовых принципов и
иных правовых установлений.
Принято выделять следующие особенности
законных интересов, отличающие их от субъективных прав:
1) законный интерес пользуется
охраной и защитой со стороны государства, но не обеспечен конкретным
субъективным правом;
2) представляя собой
возможность пользоваться определенными социальными благами, законный интерес, в
отличие от субъективного права, гарантируется лишь в определенной степени.
Законный интерес и субъективные права – это разные возможности:
субъективное право непосредственно предусматривается и закрепляется
законодателем, а законные интересы всего лишь допускаются. Субъективное
право есть дозволенность высшей степени;
3) законный интерес не
предполагает права его обладателя требовать от других лиц поведения, не
нарушающего его интерес (в отличие от субъективного права). Но законный интерес
– самостоятельный объект правовой охраны, поэтому любое лицо может обратиться в
компетентные органы за защитой своего законного интереса;
4) реализация законных
интересов лишь в самом общем виде гарантирована государством, но не означает
обязанности соответствующих органов устранять препятствия на пути
удовлетворения субъектом своих законных интересов.
Несмотря на различия категорий
«законные интересы» и «субъективные права», возможны переходы законных
интересов в субъективные права и последних в законные интересы. Это происходит
под воздействием изменений общественных отношений, потребностей людей, ситуаций
в обществе, правовой политики государства и т. д. Так, предложения и
рекомендации ученых по совершенствованию действующего законодательства,
внесению в отдельные акты поправок, дополнений, корректировок во многих случаях
свидетельствуют о появлении реальных законных интересов общества, отдельных
социальных групп и слоев населения.
Один из сложных в юридической науке
вопросов – обеспечение правовыми средствами законных интересов.
Чаще всего среди таких средств
называют охрану и защиту законных интересов. При этом охрана
осуществляется системой правовых норм, признающих такого рода интересы.
Например, в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ закреплено: «Права и свободы
человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той
мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,
нравственности, здоровья, прав и законных интересов (выделено мной – Л.М.)
других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». Другое
конституционное положение о признании законных интересов содержится в ч. 3
ст. 36: «Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными
ресурсами осуществляется их собственниками свободно, если это не наносит ущерба
окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов (выделено мной
– Л.М.) других лиц».
Данными установлениями государство
берет под свою охрану законные интересы в указанных сферах. Необходимость в
защите этих интересов возникает при их нарушении, создании препятствий для их
реализации. Иными словами, к защите законных интересов можно прибегнуть при
их нарушении или угрозе нарушения.
Законодательное закрепление
законных интересов предполагает в первую очередь их самозащиту.
Некоторые ученые предполагают, что самозащита – главное средство правового
обеспечения законных интересов, поскольку требует от их носителей правовой
активности.
Самозащита получила закрепление на
конституционном уровне. В ч. 2 ст. 45 Конституции РФ
установлено: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными
законом». Право человека самостоятельно защищать свои права и свободы впервые
было сформулировано в Итоговом документе Венской встречи представителей
государств – участников Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе
(СБСЕ) в 1991 г.
Самозащита представляет собой
комплексный, межотраслевой институт права, включающий в себя нормы
конституционного, уголовного, гражданского, административного, трудового и
других отраслей права. Самозащита относится к естественным неотъемлемым правам
человека и принадлежит каждому независимо от гражданства, места жительства или
места пребывания, общественного и государственного строя страны, имеет
непосредственный характер реализации.
Чаще всего выделяют следующие черты
самозащиты:
1) осуществляется собственными
силами и мерами лица, однако допускается помощь других граждан и юридических
лиц;
2) не может применяться в превентивных
(предупредительных) целях, а только в момент совершения правонарушения или
непосредственно после него;
3) не должна выходить за
пределы закона и необходимых границ;
4) закон не предусматривает
для самозащиты каких‑либо специальных действий фактического характера.
Самозащиту можно определить
как дозволенные законом действия фактического характера, направленные на
принудительное пресечение посягательств на права и законные интересы личности
или их восстановление без обращения в компетентные органы.
Существует и иное, более компактное
определение понятия самозащиты. Это совокупность средств и способов реализации
личностью своих прав и законных интересов в случае их нарушения или
посягательства на них.
Самозащита предполагает
использование различных способов, например обращение в средства массовой
информации; публичные выступления; объединение с другими гражданами для
отстаивания своих прав и законных интересов; обращение в правозащитные
организации; фактические действия, включая необходимую оборону, крайнюю
необходимость и др. Таким образом, самозащита предполагает широкий спектр
действия человека, осуществляющего свое объективное право на самозащиту, в том
числе и право воспользоваться помощью других лиц и организаций негосударственного
профиля.
Помимо самозащиты, большую роль в
защите законных интересов играет правоприменительная практика. Высшие
судебные органы России в своих решениях обращают внимание на судебную защиту
именно законных интересов и отменяют решения нижестоящих судебных инстанций,
если они не учитывают законные интересы сторон правового спора. В ст. 139 АПК
РФ предусмотрено, что мировое соглашение сторон не может нарушать права и
законные интересы других лиц и противоречить закону.
В ряде правоприменительных актов
указывается на необходимость учета законных интересов потребителей при их
нарушении со стороны недобросовестного производителя.
В случае воспрепятствования
осуществлению законных интересов их обладатель может обратиться в суд с иском
об устранении препятствий, мешающих реализации его законных интересов. По
решению суда, если оно признает такого рода препятствия неправомерными, они
подлежат устранению.
Законные интересы обеспечиваются и правом
обжалования незаконных действий (или бездействия) соответствующих
государственных органов, препятствующих, к примеру, получению предпринимателем
лицензии на занятие определенным видом деятельности.
В приведенных случаях
удовлетворение принудительными мерами законного интереса субъекта служит основанием
возникновения у него субъективного права, т. е. выступает своего рода
«предправом».
К дискуссионным относится вопрос о
возможности наступления юридической ответственности за нарушение законных
интересов. В действующем законодательстве о подобной ответственности ничего не
говорится. Тем не менее некоторые ученые считают, что поскольку законный
интерес носит правомерный характер, то виновное противодействие
осуществлению законных интересов в форме активных действий, а не
бездействия субъекта (так как субъект не обязан содействовать реализации
законных интересов), должно повлечь за собой юридическую ответственность. Если
же законные интересы нарушаются невиновно (нет вины), то юридическая
ответственность не может возникнуть.
Надо отметить, что проблема
законных интересов исследована отечественной юридической наукой недостаточно, и
еще ожидает своего более глубокого и всестороннего изучения и надлежащего
обоснования.
18.4. Юридические факты
Как известно, правоотношения не
могут возникнуть при отсутствии не только правовых норм, но и юридических
фактов.
Под юридическими фактами
понимаются конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права
связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.
Например, чтобы реализовать свое
право на образование и учебу в вузе, необходимо наличие определенных
юридических фактов – окончание среднего общеобразовательного учебного
заведения, успешная сдача вступительных экзаменов в вуз, прохождение по
конкурсу и зачисление в вуз.
Юридическими фактами становятся не
любые жизненные обстоятельства, а лишь те, которым законодатель придал
юридическое значение. Например, факт регистрации рождения ребенка в органах
загса служит юридическим фактом, а крещение его в церкви – нет.
Юридические факты можно
классифицировать по различным основаниям.
Во‑первых, по характеру наступающих
последствий они делятся на правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.
К правообразующим юридическим фактам относятся вступление в брак; заключение
трудового контракта. В качестве правоизменяющих фактов может выступать
перевод на другую работу, а правопрекращающих – расторжение брака,
увольнение с работы и др.
Каждый из названных юридических
фактов может быть одновременно и правообразующим, и правопрекращающим, и
правоизменяющим. Таким универсальным юридическим фактом является смерть
человека.
Во‑вторых, по связи с волей
участников правоотношений юридические факты делятся на события и действия.
События – это факты,
происхождение которых чаще всего не связано с волей участников правоотношений,
например извержение вулкана, наводнение, другие стихийные бедствия.
Различают абсолютные и относительные
события. Абсолютными считаются такие события, которые возникают и
развиваются независимо от воли субъектов. К ним относятся чрезвычайные и
непреодолимые обстоятельства.
Относительные события
возникают по воле субъектов, но затем они протекают вне связи с волевой
деятельностью, например поджог, смерть лица в результате драки.
Выделяют также юридические факты‑состояния.
Они являются длящимися, например родство, гражданство.
К действиям, относящимся к
юридическим фактам, могут быть причислены те, которые определяются волей
участников правоотношения. Действия бывают правомерными и неправомерными,
т. е. правонарушениями.
Правомерные действия, в свою
очередь, подразделяются на юридические акты и юридические поступки.
Юридический акт – это такое правомерное действие, которое совершается с
намерением вызвать юридические последствия, например, различные сделки. Юридический
поступок – правомерное поведение, совершаемое без намерения вызвать последствия,
но они возникают в силу закона.
Например, создание художественного
произведения для себя, без намерения издать его. Но если это произведение будет
опубликовано, то его автор имеет право на гонорар, на издание его под своим
именем или псевдонимом.
Юридические факты подлежат
установлению надлежащим образом, поскольку без юридических фактов не могут
возникнуть правоотношения. В этом смысле юридические факты и доказательства
тесно связаны между собой, но в то же время не тождественны. Квалификация фактических
обстоятельств в качестве юридических фактов предшествует доказательствам, иначе
говоря, доказательства основываются именно на юридических фактах.
Нередко для возникновения
правоотношения требуется не один юридический факт, а их совокупность. Такого
рода совокупность необходимых для возникновения правоотношения юридических
фактов носит название «фактический состав». Так, для приобретения
российского гражданства необходимы следующие юридические факты: подача
ходатайства в соответствующий государственный орган, наличие оснований для
приобретения гражданства, рассмотрение ходатайства комиссией по вопросам
гражданства при Президенте РФ, издание соответствующего президентского указа –
о приеме в гражданство или об отказе в таковом.
В юридической литературе принято
выделять завершенные и незавершенные фактические составы. Завершенными
называют те фактические составы, которые имеют в наличии все юридические факты,
необходимые для возникновения данного правоотношения. Если же процесс
накопления фактического состава не окончен и некоторые юридические факты еще
отсутствуют, то такой фактический состав считается незавершенным.
Кроме того, различают простой
фактический состав и сложный. Если все необходимые юридические факты
относятся к одной отрасли права, то они составляют простой фактический состав,
например, для заключения брака требуются согласие сторон, отсутствие другого
зарегистрированного брака, близких родственных отношений, наличие
дееспособности сторон. Все эти факты относятся к семейному праву. При сложном
фактическом составе набор юридических фактов разнороден – здесь могут
требоваться юридические факты различной отраслевой принадлежности, при этом
необходимо соблюдение определенного порядка накопления фактов, т. е.
накопление очередного факта влечет дальнейшее развертывание юридических связей.
Например, процесс банкротства предполагает в качестве предшествующего
юридического факта неспособность удовлетворить законные требования кредиторов
до того, как они будут заявлены в суде.
18.5. Виды правоотношений
В зависимости от выполняемых
функций правоотношения классифицируются на регулятивные и охранительные.
Регулятивные правоотношения служат результатом правомерного поведения
субъектов. К ним относится большинство правоотношений. Охранительные
правоотношения возникают вследствие неправомерного поведения субъектов и
представляют собой реакцию государства на неправомерное поведение. Цель
правоохранительных правоотношений – защита существующего правопорядка,
наказание правонарушителя.
Правоотношения могут классифицироваться
по отраслям права на конституционные, административные, трудовые,
семейные, аграрные и др., а также на материально‑правовые и процессуальные.
Материальные правоотношения возникают на основе норм материального права,
процессуальные – на основе процессуальных норм, производных, вторичных по
отношению к материальным правоотношениям. Процессуальные правоотношения не
могут возникнуть без материальных и существовать без них.
Выделяют также частноправовые
и публично‑правовые правоотношения. Частноправовые правоотношения
характеризуются равенством их участников, публично‑правовые –
иерархичностью, это отношения власти‑подчинения.
Правоотношения делятся на абсолютные
и относительные.
В относительных
правоотношениях точно определены все участники – лица управомочные и обязанные.
В абсолютных правоотношениях известен только управомоченный субъект, все
остальные потенциальные участники считаются обязанными, они не должны
препятствовать осуществлению субъективных прав. К абсолютным правоотношениям
принято относить отношения собственности или отношения, вытекающие из авторских
прав.
По характеру обязанностей в
правоотношении их делят на активные и пассивные. В активных
правоотношениях в обязанности одной из сторон входит совершение положительных
действий, а право другой стороны состоит в требовании исполнения этой
обязанности. В пассивных правоотношениях обязанность заключается в
воздержании от действий, запрещенных законом.
18.6. Особенности публичных правоотношений
Теория правоотношений детально
разработана в гражданско‑правовой науке. Что касается публичных правоотношений,
то они исследованы менее обстоятельно или рассматриваются по модели,
заимствованной из частноправовых наук. Между тем правоотношения, складывающиеся
в публично‑правовой сфере, отличаются большой спецификой.
Одно из своеобразий публичных
правоотношений обусловлено тем, что они складываются в сфере публичных
интересов. Это общественные отношения, урегулированные нормами публичного
права (конституционного, административного, уголовного и др.).
Другая особенность публичных
правоотношений состоит в том, что им присущ особенный состав участников.
Если в частных правоотношениях субъектами могут быть практически все возможные
участники правового общения, то в публичных – одной из сторон или обе стороны
являются субъектами публичной власти: государство, государственный
орган, должностное лицо, другой носитель публичной власти (органы местного
самоуправления), а в международных отношениях – два или более государств.
Никогда субъектами публичных правоотношений не могут быть два физических лица,
если они не обладают властными полномочиями. Следовательно, публичные
правоотношения, как уже указывалось, это всегда властеотношения.
В отличие от частных
правоотношений, где обе стороны равноправны, в публичных правоотношениях
субъекты не обладают равным правовым положением. При вступлении в
публичное правоотношение субъекты не могут проявлять свободы воли, поскольку
связаны возложенной на них компетенцией, закрепленным статусом, функциями,
пределами деятельности и т. д. Таким образом, публичные
правоотношения не предполагают равенства их участников, а напротив, будучи
формой реализации публичной власти, всегда направлены на подчинение поведения и
действий общественным интересам.
Можно обнаружить определенную специфику
и в юридическом содержании публичных правоотношений. В сфере реализации
публичного права возникают так называемые субъективные публичные права (проф.
Г.В. Мальцев). Это означает, что субъекты, занимающиеся публично‑правовой
деятельностью, выполняют прежде всего государственные функции и задачи, а
потому должны осуществлять в первую очередь должностные полномочия. Они не
приобретают права, принадлежащие лично им.
Юридическое содержание в публичных
правоотношениях приобретает особую значимость по сравнению с другими
структурными элементами, поскольку стороны не свободны в установлении взаимных
прав и обязанностей, а связаны предписаниями нормативных правовых актов,
регулирующих их полномочия и компетенцию.
Наибольшие споры в науке вызывает
вопрос об объекте публичных правоотношений. Иногда высказывается мнение,
что данный вид правоотношений относится к безобъектным. Однако такая позиция
означает, что субъекты публичной власти вступают в правоотношения исключительно
ради приобретения юридических прав и обязанностей. Именно они имеют ценность
для субъектов, а не конкретные интересы или общественное благо. Если для
частного лица объектом служат материальные блага и духовные и иные ценности, то
в публичных правоотношениях таким объектом могут выступать общественные
интересы, конкретизируемые в каждом отдельном правоотношении.
Следует отметить, что в общей
теории правоотношений в качестве объекта принято выделять, во‑первых, объект
деятельности, которыми являются явления материального и духовного мира; во‑вторых,
объект интереса участников правоотношения (проф. В.Н. Протасов). Они могут
совпадать, но могут различаться.
Объект интереса составляют блага,
которые обязаны своим появлением правоотношению и отражают его целевое
назначение, результативность. При этом у одного правоотношения может быть
несколько объектов. И если юридически значимый объект правовой деятельности
нередко отсутствует, то объект интереса присутствует всегда, поскольку не имея
интереса, ни один субъект не вступит в правоотношение.
У публичных правоотношений объект
выступает главным образом в виде объекта интереса. В этом специфика
данных правоотношений и их отличие от частных правоотношений. В последних
помимо объекта интереса всегда присутствует и объект правовой деятельности в
виде предметов материального и духовного мира, в виде результатов поведения или
самой правовой деятельности. В публичных правоотношениях такого совпадения двух
объектов не наблюдается. Здесь объект составляет интерес участников
правоотношения, т. е. по поводу чего возникает публичное правоотношение.
К своеобразию публичных
правоотношений следует отнести и особенности юридических фактов как
оснований динамики данного вида правоотношений. Главной предпосылкой
возникновения публичных правоотношений служит наличие у государственных
органов, органов местного самоуправления и их должностных лиц компетенции
на совершение определенных властных действий, например, на заключение договоров
публично‑правового характера или обязанности исполнить основанное на законе
распоряжение вышестоящего органа или должностного лица.
Некоторые ученые считают
юридическим фактом, служащим для возникновения публичных правоотношений, только
закон (или иной нормативный правовой акт). Это правильно. В то же время в
договорных отношениях в публично‑правовой сфере основанием возникновения,
прекращения и изменения публичных правоотношений будет выступать нормативный
договор, а в международных отношениях – заключение и ратификация
государственными органами учредительного договора.
Особое место в системе публичных
правоотношений занимают охранительные правоотношения, которые возникают
при наличии спора о праве или в результате совершения правонарушения,
т. е. в конфликтных ситуациях. Этот вид правоотношений предназначен
для применения мер защиты или юридической ответственности.
Публичному охранительному
правоотношению присущи те же особенности, что и регулятивному публичному
правоотношению, рассмотренные выше. Вместе с тем выделяется их своеобразие,
которое заключается в следующем:
1) недобровольность вступления
в публичные охранительные правоотношения, невозможность свободного выхода из
них;
2) юридическая
ответственность, которая устанавливается в рамках охранительных правоотношений,
всегда носит публичный характер, так как именно государство в лице соответствующих
компетентных органов привлекает правонарушителя к юридической ответственности.
Тем самым государство реализует принадлежащее ему право на легальное применение
принуждения. В правоохранительных отношениях всегда присутствует государство или
уполномоченные им органы и должностные лица;
3) конституирующим элементом
охранительных правоотношений служит процедура, посредством которой
реализуются субъективные права и юридические обязанности, составляющие
содержание данного вида правоотношений. Вне процедуры невозможна реализация мер
правовой защиты или юридической ответственности;
4) для охранительных
правоотношений характерно наличие противоположных юридически значимых
интересов: одна сторона заинтересована получить защиту своего права путем
принуждения другой стороны совершить определенные действия в ее пользу; другая
же сторона, выступающая в качестве правообязанной, стремится добиться отказа
другой стороны от своих требований или официального опровержения отсутствия
какой‑либо обязанности перед данной стороной.
Таким образом, публичные
правоотношения разнообразны по своим видам, характеру, направленности, так как
связаны с деятельностью органов публичной власти, а это, в свою очередь,
обусловлено разнообразием их функций.
ГЛАВА 19. ТЕОРИЯ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА
19.1. Понятие и формы реализации права
Назначение права, как указывалось
ранее, состоит в упорядочении общественных отношений, в регулировании поведения
людей. Но принятые юридические нормы и нормативные правовые акты не смогут
регулировать общественные отношения, если не будут претворены в жизнь,
т. е. реализованы. Без этого они остаются бездействующими.
Под реализацией права
принято понимать претворение, воплощение предписаний юридических норм в жизнь
путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных
органов, должностных лиц, общественных объединений, физических лиц).
Реализация права и его действие в
принципе близкие понятия, так как реализация права означает одновременно его
действие. Вместе с тем действие права более широкое понятие, оно
предполагает не только его собственно юридический аспект функционирования
(регулирование общественных отношений), но и информационное, психологическое,
социальное и иное воздействие на общественные отношения. Реализация же права есть
его специально‑юридический механизм действия, т. е. непосредственное
регулирование общественных отношений, перевод общих, абстрактных моделей
поведения в конкретные поступки и деятельность субъектов правового общения.
Считается, что право существует постольку,
поскольку оно действует, т. е. оказывает воздействие на участников
общественных отношений.
Действие права основано на главном
качестве права оказывать реальное воздействие на поведение и поступки людей, а
через это осуществлять определенное влияние на функционирование общественных
отношений.
Под действием права акад.
В.С. Нерсесянц понимает совокупность всех форм проявления его юридической
силы, т. е. государственно‑властной обязательности права. Право в действии
означает его динамику, конкретизацию абстрактной нормы в реальном поведении
субъекта.
Существует и иное определение
понятия действия права (В.В. Лазарев, В.И. Червонюк,
Т.Н. Радько). Это – информационное, ценностно‑мотивационное и
непосредственно регулирующее воздействие права на общественные отношения в
пределах определенного пространства, времени и круга лиц.
Действие права отражает его бытие
на различных уровнях – применительно к отдельной личности, объединениям людей,
обществу в целом. Обобщенно можно выделить следующие процессы, которые
охватывают действие права: 1) выработка средств правовой регуляции. Иначе
говоря, того инструментария, который необходим обществу для воздействия на все
стороны его жизни; 2) использование этого инструментария в фактической
правомерной деятельности людей для достижения реальных результатов, каким
является обеспечение господства права в общественных отношениях.
Действие права не сводится лишь к
его реализации. Оно означает перевод моделей и абстрактных ценностей,
установленных или защищаемых правом, в реальную практику или материализацию
присущих праву свойств справедливости, свободы и равенства в поведение
отдельной личности, действия органов и общностей, в образ жизни общества.
Выделяют внутреннюю и внешнюю
стороны, или уровни, действия права. Внутренняя сторона (уровень)
связана с восприятием права. Здесь специфика действия права заключается
главным образом в том, чтобы вызвать у адресатов формирование мотивов
правомерного поведения и подавить мотивы к неправомерным действиям. На данном
уровне действие права выступает психологическим фактором. Только через
психику человека право способно вызвать у него соответствующее отношение.
Следовательно, восприимчивость нормы права свидетельствует о том, что она
окажется эффективной в общественной жизни. Данная сторона служит основой для
регулятивного действия права. Вне ценностно‑мотивационного влияния невозможно
специально‑юридическое действие права. Недооценка законодателем указанного
момента может привести к тому, что отдельные законы не будут восприняты населением
и исполняться им.
Внешняя сторона действия
права включает в себя социально‑правовое действие, т. е. реальное
функционирование права. Она связана с формами и методами, присущими праву, с
формами и методами правомерного поведения и действий обязанных лиц. Данная
сторона действия права определяется способностью права самореализовываться
в действиях людей и иных субъектов. Нельзя отрывать действие права от
деятельности государства, поскольку именно государство обеспечивает действие
права, вырабатывает средства регуляции и использует их для регламентации
общественных отношений.
Как уже указывалось, право несет в
себе и информационное начало. Оно информирует о должном и возможном
поведении, о том, что является правомерным и неправомерным, о последствиях, которые
могут наступить при несоблюдении норм права, о рекомендациях государства и
поощрениях, которые могут последовать, если субъект примет рекомендации
государства.
Юристы полагают, что право содержит
не только чисто правовую информацию, но и информацию о разных сторонах жизни
общества, в частности об этом можно судить по регулируемым правом общественным
отношениям. Поэтому важно, чтобы эта информация была бы достоверной,
объективной, иначе законодатель рискует тем, что право не будет действовать.
Реализация права характеризуется следующими
особенностями:
1) она всегда связана
только с правомерным поведением. Это могут быть действия как активные,
так и пассивные, т. е. воздержание от совершения противоправных действий.
Только правомерное поведение субъектов общественных отношений реализует норму
права, неправомерное – нарушает ее;
2) сформулированные в
нормативных правовых актах предписания, установления, правила поведения и
действий находят в результате их реализации фактическое воплощение;
3) реализация права служит
средством обеспечения правопорядка в обществе;
4) в реализации права
заинтересован главным образом тот субъект, который обладает субъективными
правами;
5) осуществляется в различных
формах, что обусловлено разнообразием общественных отношений; спецификой
содержания различных норм права; различием средств воздействия на поведение
людей; положением субъектов в системе правового регулирования; многообразием
механизмов реализации права и рядом других факторов.
По характеру действий субъектов,
степени их активности обычно выделяют четыре формы реализации права – соблюдение,
исполнение, использование и применение.
Соблюдение права означает воздержание
субъекта от совершения действий, запрещенных нормами права. В данной форме
реализуются главным образом нормы‑запреты. Это пассивная форма действий,
она протекает незаметно, не фиксирована и характерна для реализации норм
уголовного, административного, налогового права.
Исполнение права
предполагает активные действия по выполнению субъектом возложенных на него
обязанностей. В этой форме реализуются обязывающие нормы (например, обязанность
исполнить договор, уплатить налоги, выплачивать алименты несовершеннолетним
детям).
Использование права
выражается в осуществлении возможностей, предоставленных нормами права. В этой
форме реализуются управомочивающие нормы: избирательное право, право на
жилище, на частную собственность и др.
Использование прав зависит от
усмотрения субъекта, за которым они закреплены. Никакой ответственности за
неиспользование своих прав законодательством не предусмотрено. Но это относится
только к физическим лицам. Что касается государственных органов и должностных
лиц, то неосуществление ими своих полномочий является правонарушением.
В указанных трех формах реализуется
большинство юридических норм. Они непосредственно претворяются в жизнь
действиями или бездействием (запреты) самих субъектов общественных отношений.
В юридической литературе нет
единого мнения по вопросу о том, реализуются ли нормы права в правоотношениях
или вне таковых. Сторонники реализации норм права вне правоотношений
обосновывают свою позицию тем, что этим путем реализуются нормы посредством
воздержания от действий, запрещенных правом, т. е. речь идет о реализации
запретов путем пассивного поведения. Аналогично реализуются нормы,
устанавливающие право на честь, достоинство. Здесь не возникает конкретных
правоотношений. В приведенных случаях реализация норм права происходит в рамках
общих (общерегулятивных) правоотношений, которые определяются связью индивидов
с государством. Следовательно, юридические предписания реализуются только
в правоотношениях, модель которых закрепляется в этих предписаниях.
Нередко для реализации юридических
норм требуется вмешательство государства. В этих случаях используется правоприменение.
19.2. Специфика правоприменительной деятельности
Под правоприменением
понимается осуществляемая в установленных законом формах специально‑юридическая
деятельность компетентных государственных органов, должностных лиц, органов
местного самоуправления по созданию новых юридических фактов, предоставлению
субъективных прав и возложению юридических обязанностей на конкретных
субъектов, развитию определенных отношений путем реализации властных
полномочий.
Иногда в литературе правоприменение
определяется как особая форма правореализации, которая представляет
собой властную деятельность уполномоченных законом субъектов по осуществлению
управленческого воздействия на общественные отношения путем издания
индивидуально‑правовых предписаний и актов.
Данная форма реализации права
предусматривает участие государства, которое как бы запрограммировано.
Правоприменение как особая форма
реализации права характеризуется следующими особенностями:
1) это властная деятельность,
государство управомочивает специальные органы на осуществление данного вида
деятельности;
2) она связана с разрешением
конкретных ситуаций, требующих профессиональных знаний и навыков. Ими обладают
специальные субъекты правоприменительной деятельности. Граждане не являются
субъектами данного вида деятельности, так как не наделены властными
полномочиями;
3) всегда осуществляется в
рамках конкретных правоотношений, но правовое положение сторон в этих
правоотношениях различно. Активная роль принадлежит субъекту, обладающему
властными полномочиями, которые он использует в интересах другой стороны;
4) осуществляется в
определенной процессуальной форме, установленной законодательством;
5) сопровождается вынесением
индивидуального акта, который принимается правоприменителем и обязателен к
исполнению. Посредством индивидуального акта правоприменитель осуществляет
казуальное правовое регулирование общественных отношений. При этом требования
абстрактной правовой нормы преобразуются в конкретные правоположения,
относящиеся именно к данной ситуации. Таким образом, продолжается процесс
правового регулирования, начатый правотворческим органом (должностным лицом).
Он дополняется индивидуальным регулированием общественных отношений путем
уточнения прав и обязанностей субъектов права, их правового положения
и т. д.;
6) правоприменение всегда
носит подзаконный (поднормативный) характер, так как осуществляется на основе
действующего законодательства и в его пределах.
Реализация права в форме
правоприменения возможна при наличии определенных обстоятельств,
установленных законом. К числу такого рода обстоятельств и условий относятся:
совершение правонарушения,
влекущего применение к правонарушителю определенной меры наказания или
воздействия, что может сделать только субъект, имеющий на то соответствующие
полномочия;
правоприменительный акт, без
которого не может возникнуть соответствующее правоотношение;
обязательный контроль со стороны
государства за определенными правоотношениями ввиду важности возникающих
последствий, например нотариальное удостоверение, государственная регистрация
сделок с недвижимым имуществом;
регулирование взаимоотношений в
государственных органах, например назначение на определенную должность, снятие
с должности;
ненадлежащее исполнение полномочий
или обязанностей или наличие препятствий для их реализации;
возникновение спора о праве, когда
стороны не могут прийти к соглашению;
необходимость официального
установления наличия (отсутствия) конкретных фактов и квалификации их в
качестве юридически значимых, например восстановление прав по утраченным
денежным документам на предъявителя, установление лица безвестно отсутствующим;
наличие пробелов в
законодательстве, что требует их восполнения;
реализация поощрительных норм в
отношении конкретных субъектов;
и др.
Выделяют два вида
правоприменительной деятельности – оперативно‑исполнительную и правоохранительную.
Оперативно‑исполнительнаядеятельность имеет своей направленностью, как
правило, реализацию собственных полномочий (предоставление визы, регистрация
брака органами загса, прием на работу администрацией учреждений, предприятий и
др.). Это основной вид организации исполнения велений права и вместе с тем
позитивное регулирование с помощью индивидуальных актов.
Правоохранительная
деятельность направлена на охрану норм права от правонарушений, в том числе на
контроль за соответствием деятельности субъектов юридическим предписаниям, на
применение государственного принуждения к правонарушителям.
19.3. Стадии правоприменительного процесса
В литературе, как правило, выделяют
четыре главные стадии правоприменения: установление фактической основы
дела; стадия юридической квалификации;принятие решения по делу; исполнение
правоприменительного акта и контроль за правильностью действий правоприменителя
и достигнутым результатом.
На стадии установления
фактической основы дела (иногда ее называют «установление истины») исследуются
факты и обстоятельства, предусмотренные нормой права и являющиеся юридически
значимыми. При этом установление фактических обстоятельств происходит с помощью
юридических доказательств (вещественных доказательств, показаний свидетелей,
документов, очевидцев и т. д.). К доказательствам предъявляются
требования относимости, допустимости, достоверности и полноты.
Требование относимости
означает, что правоприменитель должен принимать и анализировать лишь те
доказательства, которые имеют отношение к данному делу. Допустимость
предполагает использование только тех доказательств, которые установлены
процессуальными нормами. Например, договор займа между гражданами требует
письменной формы, если сумма займа превышает не менее чем в 10 раз минимальный
размер оплаты труда, а если заимодавцем является юридическое лицо, то
независимо от суммы займа (ст. 808 ГК РФ). Следовательно, свидетельскими
показаниями факт займа нельзя доказывать. Достоверность доказательств
включает в себя: а) истинность знаний о том или ином факте; б) его
соответствие объективной реальности. Для установления истины по делу важно
определить достоверность всех фактических обстоятельств по делу и дать
правильную их юридическую оценку. Полнота доказательств требует наличия
всех доказательств, позволяющих установить истину по делу. Неполное выяснение
доказательств по делу может послужить основанием для отмены
правоприменительного акта.
Особенности доказывания связаны с
такими категориями, как презумпция невиновности и бремя доказывания,
т. е. обязанности представления и обоснования доказательств. Они не
одинаковы в гражданском и уголовном процессах. Так, при административном и
уголовном правонарушении эта обязанность возлагается на обвинителя. Обвиняемый
не обязан доказывать свою невиновность. В гражданском же процессе бремя
доказывания распределяется поровну между истцом и ответчиком.
Стадия установления юридической
основы дела, или юридической квалификации, направлена на решение вопроса
о том, какая норма права может быть применена в данном случае. Начало стадии
состоит в выборе нормы, подлежащей применению. При этом проверяются,
действует ли норма на момент рассмотрения дела, ее действие в пространстве, по
кругу лиц. Основное внимание уделяется анализу официального текста нормативного
правового акта, его дополнениям и изменениям, восполнению пробелов, разрешению
коллизий, толкованию нормы и т. д. На данной стадии дается юридическая
оценка всей совокупности фактических обстоятельств дела путем соотнесения их с
определенными нормами права.
Стадия принятия решения
(оформления юридического документа) – одна из основных. Именно на этой
стадии осуществляется собственно правоприменение. Все предшествующие стадии
ведут подготовку к данной стадии. При принятии решения абстрактная норма права
приобретает индивидуально‑властный характер.
Правоприменительный акт оформляется
по правилам юридической техники, поскольку этот акт общеобязателен для исполнения
и обеспечивается государственным принуждением. К обязательным реквизитам акта
относятся: его наименование; время и место принятия; название органа или
должностного лица, принявшего данный акт; подписи соответствующих должностных
лиц; необходимые печати.
Правоприменительный акт состоит из
четырех частей: вводной, где указываются приведенные выше реквизиты и по
какому делу принято решение; описательной, где излагаются факты, ставшие
предметом рассмотрения правоприменительного органа; мотивировочной,
содержащей оценку доказательств и юридически значимых фактов, юридическую
квалификацию дела и ссылки на соответствующие процессуальные нормы; резолютивной,
в которой формулируется конкретное решение, в том числе избирается в пределах
закона мера юридической ответственности.
Заключительную стадию
правоприменительного процесса составляет исполнение правоприменительного
акта. На этой стадии контролируется достигнутый результат, в том числе
проверяется правильность установленных фактов, юридической квалификации, действий
правоприменителя, а также определяются порядок исполнения правоприменительного
акта, лица, ответственные за исполнение решения.
На этой стадии государство вправе
вмешаться в правоприменительную деятельность для защиты законности,
правопорядка и справедливости. На данной стадии реализуется принятое решение.
19.4. Акты применения права, их виды
Правоприменительные акты имеют
много общих черт с нормативными правовыми актами, но между ними и немало
различий.
К общим чертам относятся:
и нормативные правовые, и
правоприменительные акты издаются государственными органами и полномочными
должностными лицами и представляют собой государственно‑властное веление;
и те и другие акты обязательны для
исполнения, обеспечены государственным принуждением;
имеют определенную форму, которая
должна соответствовать требованиям юридической техники;
принимаются по установленной
процедуре.
Различия между
рассматриваемыми актами состоят в следующем:
правоприменительный акт регулирует единичное
конкретное правоотношение, а нормативный правовой акт – общие по своему
характеру отношения и устанавливает общую модель поведения;
нормативный правовой акт является источником
права, а правоприменительный акт по общему правилу таковым не считается; он
не создает новых норм права, а сам принимается на основе действующих норм права
и служит средством перевода общеобязательных установлений государства в сферу
конкретных жизненных случаев;
нормативный правовой акт
распространяет свое действие на неопределенное число фактов и лиц, а правоприменительный
акт действует лишь в отношении точно установленных лиц, фактов, действий;
правоприменительный акт
характеризуется однократным действием, а нормативный акт рассчитан на
неопределенное время и многократность реализации;
нормативный акт всегда имеет письменную
форму, а правоприменительный акт помимо письменной формы может приниматься и
устно, например устное распоряжение руководителя администрации предприятия,
учреждения, или в форме жестов, так называемое конклюдентное действие, например
жест регулировщика дорожного движения;
решение, содержащееся в
правоприменительном акте, не может выходить за пределы нормативного акта, за
пределы общей нормы права.
По своей природе и характеру
правоприменительные акты разнообразны и классифицируются по различным основаниям.
1. По характеру регулятивного
воздействия на общественные отношения акты подразделяются на:
исполнительные и правоохранительные.
Исполнительные
(правонаделительные) правоприменительные акты констатируют возникновение
конкретных прав и обязанностей субъектов в связи с их правомерным поведением.
Правоохранительные акты
издаются в профилактических целях или для охраны норм права от возможных
нарушений, например акты следственных, судебных, прокурорских органов.
2. По субъектам‑правоприменителям
выделяют акты главы государства, правительственные акты, акты юрисдикционных
органов, органов государственного управления.
3. По форме различаются
указы Президента ненормативного характера, приказы, протоколы, решения и др.
4. По способу принятия
(процедуре) акты могут быть коллегиальными и единоначальными.
5. По юридическому значению
правоприменительные акты делятся на основные и вспомогательные. К основным
обычно относят решения суда по гражданским делам, приговоры, решения органа
социального обеспечения о назначении пенсии. Группу вспомогательных актов
составляют протоколы осмотра места происшествия, очной ставки, постановление
суда о назначении медицинской экспертизы, о наложении ареста на имущество для
обеспечения иска и др.
6. По способам выражения
правоприменительного решения акты делятся на: а) акты‑документы;
б) акты‑действия (например, удаление свидетеля из зала суда); в) акты‑символы
(дорожные знаки, обозначение запретной зоны).
7. По времени действия
акты могут быть однократного (одномоментного) действия (например, штраф,
взимаемый контролером за безбилетный проезд) и длящегося действия (например,
выплата назначенной пенсии, действие приговора суда).
19.5. Юридический механизм реализации права
Термин «механизм» в юриспруденции
означает внутреннее устройство системы, совокупность процессов и состояний, из
которых складывается какое‑либо явление. Механизм можно также определить как
совокупность взаимосвязанных элементов, составляющих определенную систему,
находящуюся в состоянии движения. Данное определение в полной мере относится к
механизму реализации права, который раскрывает действие права, его движение
применительно к реализации государственных предписаний, содержащихся в правовых
нормах и нормативных правовых актах.
В механизме реализации права можно
выделить следующие элементы:
1) нормы права (нормативную
основу) как исходный, базовый элемент;
2) юридические факты, служащие
основанием для приведения механизма реализации права в действие;
3) правомерная деятельность
субъектов права;
4) гарантии осуществления
права – общие и специальные. Среди последних важное место занимают юридические
гарантии;
5) специальные юридические
процедуры реализации права;
6) система защиты и охраны,
среди которых ключевое место отводится юридической ответственности правонарушителей.
Основное назначение механизма
реализации права – перевод юридических предписаний как общей модели поведения и
действий субъектов правового общения в конкретные поступки, в том числе
реализацию субъективных прав. Цель механизма реализации права – наиболее
эффективное претворение права в жизнь.
Все элементы механизма
взаимосвязанны, составляют единое целое и функционируют одновременно,
постоянно. Например, система защиты и охраны права действует непрерывно,
независимо от того, допущено ли нарушение права или нет. Но при нарушении права
эта система выдвигается на первый план, приобретает приоритетное значение,
поскольку пресечение правонарушения и привлечение правонарушителя к юридической
ответственности является необходимым условием нормального функционирования
механизма реализации права. Можно сказать, что совершение правонарушения прерывает
процесс действия механизма реализации права. Следовательно, данное препятствие
необходимо устранить с помощью системы охраны и защиты права.
Точно так же, практически незримо
действуют гарантии осуществления права, выполняя превентивную и
правообеспечительную функцию. Гарантии выдвигаются на первый план, если
оспариваются субъективные права конкретного лица, если создаются препятствия
для реализации права.
Юридические факты служат фактором,
который приводит в действие механизм реализации права, так как выступают
условием для возникновения правовых отношений между конкретными субъектами и
наступления определенных юридических последствий. Юридические факты представляют
промежуточное звено между нормой права и ее реализацией, так как без
юридических фактов не возникает соответствующих условий для использования того
или иного права его носителем. Реализация любой нормы права связана с наличием
или отсутствием каких‑либо юридически значимых фактов, поскольку всегда должны
быть известны условия реализации нормы права (проф. В.О. Лучин), хотя
степень определенности этих условий может быть различной.
Такой элемент механизма, как
правомерная деятельность, предполагает прежде всего определение потребности,
интересов и цели реализации юридической нормы или акта. Эта деятельность
включает в себя фактические правореализующие действия или, напротив, пассивное
соблюдение установленного в правовой норме запрета. Правореализующие действия
характеризуются определенным содержанием, объемом и пределами, которые
направлены на собственно реализацию права. Они должны совершаться по
определенной юридической процедуре, несоблюдение которой может привести к
признанию правореализующих действий правонарушением. Следовательно, процедурные
правила являются гарантией законности, правопорядка, соблюдения прав и свобод
их обладателей.
Возникает вопрос: любая ли норма
права требует для своей реализации соответствующего процессуального механизма?
Представляется, что любая, так как само право непосредственно связано с
процедурностью, которая обеспечивает его эффективное претворение в жизнь,
позволяет проконтролировать законность правореализующих действий и вовремя
включить систему охраны и защиты права. Вместе с тем процедура необходима в
следующих двух случаях:
1) когда включается в действие
механизм правового принуждения, в том числе привлечение к юридической
ответственности, разрешение судебного спора;
2) для тех норм права, которые
не могут быть реализованы без соответствующей процедуры, например
конституционное право на объединение, право граждан собираться мирно, без
оружия, проводить митинги, шествия, демонстрации и др.
Эффективность действия механизма
реализации права зависит от ряда условий. Во‑первых, от совершенства
действующего законодательства, в том числе снабжения его механизмом исполнения
законов и других нормативных правовых актов; во‑вторых, эффективности действия
системы правовой охраны и защиты права; в‑третьих, реальности гарантий права,
законности и правопорядка в стране; в‑четвертых, состояния правовой культуры
общества и отдельных индивидов, способных воздействовать на процесс реализации
права; в‑пятых, использования способов реализации права.
Практике известны несколько
способов или средств, которые понуждают к реализации норм права. Один из них –
использование убеждения или поощрения; другой – угроза применить принуждение
или лишить каких‑либо благ (например, запреты). Наиболее эффективный способ
понуждения к реализации права – добровольное повиновение для реализации
права. Это возможно в двух случаях: 1) когда удается добиться соответствия
между государственной волей, закрепленной в нормах права, и волей субъектов
реализации права; 2) когда создается заинтересованность участников
общественных отношений в реализации принадлежащих им прав и выполнении
возложенных обязанностей.
Особенно важно создание
заинтересованности субъекта в защите своих прав. Действующее законодательство
содержит различные возможности для такой защиты, однако субъекты не всегда их
используют.
Существуют следующие главные
формы защиты субъективных прав:
1) государственная (судебная,
административная, прокурорская);
2) негосударственная
(третейская, нотариальная, органами местного самоуправления), например прекращение
правоотношения, отказ от исполнения ничтожной сделки и др. Кроме того, защищать
субъективные права граждан вправе общественные объединения, например
правозащитные организации.
3) международная защита;
4) самозащита.
Для обеспечения процесса реализации
права используются политические, идеологические и иные обеспечительные
средства.
19.6. Пробелы в праве. Субсидиарное правоприменение
Под пробелом в праве
понимают отсутствие в действующем законодательстве нормы права, в соответствии
с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.
Для того чтобы установить пробелы в
законодательстве, необходимо выявить:
а) требуют ли правового
регулирования данные общественные отношения;
б) обеспеченность правовой
регламентации соответствующими социально‑экономическими и иными условиями;
в) отсутствие нормы,
регулирующей конкретную ситуацию (или она неполно регулирует ее);
г) сходство анализируемых
условий и обстоятельств и тех, которые предусмотрены применяемой нормой. При
этом такое сходство должно быть в существенных, главных правовых признаках;
д) сходную норму сначала в той
же отрасли права и лишь затем обратиться к другим отраслям;
е) отсутствие запрета в законе
на восполнение пробела правоприменителем.
Различают реальные и мнимые
пробелы в праве.
Под мнимыми пробелами
понимается преднамеренное молчание законодателя, т. е. когда он сознательно
оставляет вопрос открытым, предлагая передать его решение на усмотрение
правоприменителя, или законодатель сознательно выводит данные
общественные отношения за сферу правового регулирования. Такие действия
законодателя именуют квалифицированным молчанием.
Подлинные пробелы свидетельствуют
об ущербности законодательства и об определенных недостатках правовой системы.
Пробелы возникают по трем главным причинам: законодатель не смог
охватить регулированием все жизненные ситуации; вследствие недостатков
юридической техники; объективной невозможности законодателя поспеть за
развитием общественных отношений.
Единственный способ устранить
пробелы в праве – принятие соответствующим правотворческим органом недостающей
нормы права или группы норм. Но процесс правотворчества занимает
продолжительное время. Поэтому для восполнения пробелов используется
институт аналогии, т. е. сходства жизненных ситуаций и норм
права.
Существует два способа оперативного
преодоления пробелов в праве – аналогия закона и аналогия права.
Аналогия закона применяется
при отсутствии нормы, регулирующей конкретные общественные отношения, но при
наличии в законодательстве сходной нормы, регулирующей близкие общественные
отношения.
Аналогия права возможна
тогда, когда отсутствует сходная норма права и дело решается на основе общих
принципов права. К такого рода принципам относятся принципы справедливости,
разумности, гуманизма, равенства субъектов перед законом и др.
Аналогия закона и аналогия права –
исключительные средства. Аналогия права используется только в том случае, если
не удастся обнаружить сходную норму права. В решении по делу мотивируются
причины применения аналогии. Это позволяет проверить правильность решения дела.
Таким образом, применение аналогии не является произвольным решением дела.
Решение дела по аналогии не
устраняет пробела в праве, а лишь его восполняет. Применение аналогии
обязательно для данного дела, но другой суд может применить по схожему делу
иную аналогию.
Восполнять пробелы в праве
полномочны судебные органы всех видов. Но главную роль играют акты высших
судебных инстанций – Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда,
Конституционного Суда Российской Федерации. Они формулируют в своих
постановлениях правила поведения общего характера, которые обращены ко всем
судебным учреждениям и к неопределенному кругу лиц – потенциальным участникам
судебного процесса. Разъяснения высших судебных инстанций рассчитаны на
неоднократное применение и обязательны для всех судебных органов. Но поскольку
высшие судебные инстанции наделены Конституцией РФ правом законодательной
инициативы, они должны использовать его для устранения пробелов в действующем
законодательстве.
Институт аналогии имеет ограниченное
действие. Он не применяется в уголовном праве, поскольку здесь действует
принцип «Нет преступления без указания о том в законе». По мнению некоторых
ученых, аналогию нельзя применять в отраслях публичного права
(административного, конституционного права и др.), а также к нормам,
устанавливающим исключения, изъятия, особый режим их реализации. Например,
согласно ст. 1119 части третьей ГК РФ свобода завещания ограничивается
правилами об обязательной доле в наследстве. В соответствии со ст. 57 СК
РФ ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса,
затрагивающего его интересы. Учет мнения ребенка, достигшего 10 лет, обязателен
за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. Или ст. 141
ГК РФ, устанавливающая, что виды имущества, признаваемого валютными ценностями,
и порядок совершения сделок с ним определяется законом о валютном регулировании
и валютном контроле (специальный правовой режим). Но аналогия может применяться
во всех других случаях в гражданском, земельном, трудовом, семейном и других
отраслях частного права. Например, в ст. 6 ГК РФ предусмотрено применение
аналогии как закона, так и права. Аналогия закона применяется, если данные
отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и
отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота. В этом случае надлежит
использовать сходные отношения. При невозможности использовать аналогию закона
права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла
гражданского законодательства (аналогии права) и требований добросовестности,
разумности и справедливости.
В Жилищном кодексе РФ также
содержится указание на институт аналогии права. Согласно п. 2 ст. 7
«при невозможности использования аналогии закона права и обязанности участников
жилищных отношений определяются исходя из общих начал и смысла жилищного
законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, гуманности,
разумности и справедливости». В данной норме указан новый по сравнению с
Гражданским кодексом РФ принцип – гуманности.
К дискуссионным относится проблема
о допустимости применения института аналогии в процессуальном праве.
В отношении гражданского процесса
нет споров, так как п. 4 ст. 1 ГК РФ разрешает в случае отсутствия
нормы процессуального права использовать как аналогию закона, так и аналогию
права. В Арбитражно‑процессуальном кодексе РФ подобная норма отсутствует.
Что касается уголовного процесса, то представляется, что здесь невозможно
применять институт аналогии, поскольку процессуальные нормы обслуживают
материальную отрасль – уголовное право, где аналогия запрещена. Поэтому любое
усмотрение правоприменителя способно исказить волю законодателя.
С институтом аналогии тесно связано
так называемое субсидиарное (дополнительное) применение права.
Оно имеет место тогда, когда для преодоления пробелов в одной отрасли
законодательства используются нормы другой отрасли. Таким образом, субсидиарное
правоприменение – это межотраслевая аналогия закона
(проф. С.С. Алексеев, проф. С.В. Поленина, проф.
В.И. Леушин).
Субсидиарное правоприменение чаще всего
определяется как применение правовых норм, распространяющих свое действие на
общественные отношения, которые не составляют непосредственного предмета их
регулирования.
Примером может служить ст. 5
СК РФ, допускающая применение норм гражданского права к регулированию отношений
между членами семьи, если они не регулируются семейным законодательством или
соглашением сторон.
Обычно субсидиарное правоприменение
используется между сходными отраслями права – гражданским, семейным,
земельным, трудовым и др.
ГЛАВА 20. КОЛЛИЗИИ В ПРАВЕ
20.1. Понятие юридических коллизий
В юридической литературе высказаны
различные точки зрения относительно определения понятия «коллизии». Чаще всего
под коллизией понимается различие норм права, регулирующих одно и то же
общественное отношение. Говорят также о несогласованности содержания норм,
устанавливающих одно и то же правило поведения (акад. В.Н. Кудрявцев).
Иногда коллизию определяют как конкуренцию
норм, имеющих разное содержание, но призванных урегулировать одни и те же
фактические ситуации (проф. А.Ф. Черданцев). Проф. С.С. Алексеев
рассматривает коллизионность как противоречие, столкновение между
отдельными нормами, институтами и нормативными правовыми актами.
В юридической литературе нередко
сопоставляются понятия коллизии и конкуренции норм права и
нормативных правовых актов. Проф. А.Ф. Черданцев отождествляет эти понятия
и полагает, что и при коллизиях и при конкуренции имеются в наличии два акта
(две нормы права), которые различны по содержанию, но призваны урегулировать
одну и ту же ситуацию. Акад. В.Н. Кудрявцев различает указанные понятия.
При этом он исходит из того, что коллизия всегда предполагает противоречие
регулирующих средств. При конкуренции же противоречия отсутствуют, но имеется расхождение,
которое возникает при необходимости конкретизации правовых положений
применительно к определенному виду общественных отношений. Например,
конкуренция возникает тогда, когда два акта устанавливают юридическую
ответственность за одно и то же деяние, что обусловлено необходимостью учета
конкретных обстоятельств, детализации объема действия, а также формирования
более конкретных правил поведения. Таким образом, при конкуренции есть расхождение
в содержании норм (актов), но нет их противоречия. Например, согласно
Федеральному закону о политических партиях ликвидация партии происходит по
решению Верховного Суда РФ. В то же время Федеральный закон о юридических лицах
устанавливает, что ликвидация юридического лица (а политические партии в России
являются юридическими лицами, поскольку подлежат обязательной регистрации в
Министерстве юстиции РФ) осуществляется по решению районного суда. Здесь явное
расхождение (конкуренция) двух законов.
Под юридическими коллизиями
следует понимать противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими
одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия,
возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными
органами и должностными лицами своих полномочий.
В обширном законодательстве могут
быть нестыковки, несогласованности, когда различные нормы как бы «сталкиваются
лбами».
20.2. Виды коллизий и причины их возникновения
В литературе исследуются главным
образом коллизии норм права и коллизии между нормативными правовыми актами.
Однако могут существовать следующие виды коллизий:
а) между нормами права;
б) между нормативными
правовыми актами, в том числе внутри системы законодательства; между законами и
подзаконными актами; между федеральными актами и актами субъектов федерации;
в) компетенции или отдельных
полномочий государственных органов и должностных лиц;
г) при реализации одних и тех
же правовых предписаний, в том числе между актами правоприменения;
д) актов толкования;
е) юридических процедур;
ж) между национальным и
международным правом.
Иногда называют коллизии между
нормами права и нормами морали, религиозными нормами, правом и идеологией и др.
Но они не имеют непосредственно юридического характера и значения.
Существует множество причин
появления коллизий. Одни из них носят объективный характер, другие – субъективный.
Коллизии, вызванные объективными
причинами, связаны с динамикой развития общественных отношений, что влечет
необходимость изменения, дополнения, конкретизации норм, регулирующих данные
отношения. Несвоевременное внесение коррективов в правовое регулирование
неизбежно влечет коллизии между содержанием ранее действовавших норм и
потребностями нового юридического оформления изменившейся ситуации.
Коллизии, обусловленные
объективными факторами, вызываются также особенностями характера общественных
отношений и необходимостью их дифференцированного регулирования. Сами
общественные отношения предполагают их регулирование разными правовыми
средствами.
Субъективные причины, вызывающие
коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью
разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных
лиц. В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое
решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в
результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования правовых
предписаний, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения
правил лингвистики, стилевой строгости.
Можно по‑разному относиться к
наличию коллизий в праве: считать их естественными и неизбежными или, напротив,
рассматривать как негативное явление. Но бесспорно, что юридические коллизии
ведут к разбалансированности правовой системы, нарушению ее нормального
функционирования. Следовательно, коллизии нельзя считать нормальным правовым
явлением. Отсюда возникает необходимость разработать процедурные правила
преодоления юридических коллизий; установить в законодательстве юридические
приоритеты для разрешения этих коллизий; определить органы, правомочные
разрешать коллизии; установить предупредительные средства для предотвращения
юридических коллизий, а также их разрешения.
20.3. Коллизии норм права и нормативных актов
Наибольшую разработку в юридической
литературе получили коллизии норм права. Была предложена следующая
классификация коллизий норм права: темпоральные, пространственные,
иерархические (субординационные), содержательные (проф.
Н.А. Власенко).
Темпоральные коллизии имеют
в виду расхождение норм во временны́х пределах. Они возникают в результате
издания в разное время по одному и тому же вопросу двух и более норм,
содержащих разные правовые предписания. Чаще всего эти коллизии
возникают из‑за ошибок в юридической технике: принята новая норма права, а
ранее действовавшая не отменена. Способом разрешения темпоральных коллизий
служит правило, установленное еще римскими юристами, согласно которому позже
принятая норма права отменяет ранее действовавшую (если они одинаковой
юридической силы).
Пространственные коллизии
обусловлены действием правовых норм в строгих границах; они возникают между
нормами, действующими в разных пространственных пределах. Вместе с тем
общественные отношения, регулируемые этими нормами, имеют разные пределы с
этими нормами, т. е. происходит несовпадение границ отношения и границ
действия норм (отношения собственности, наследование и др.).
Иерархические коллизии есть
несогласованность норм разной юридической силы. Эти коллизии появляются тогда,
когда на регулирование конкретного общественного отношения одновременно
претендуют нормы разного уровня, содержащие различные предписания. Данные
коллизии разрешаются также на основе правила, разработанного римскими юристами,
которые отдавали предпочтение нормам более высокого уровня, более высокой
юридической силы.
Содержательные коллизии
возникают между общими и специальными нормами права, т. е. между нормами,
регулирующими род и вид общественных отношений, если они регулируют одну и ту
же ситуацию.
Данного вида коллизии возникают в
одном пространстве и в одно и то же время между нормами одинаковой юридической
силы. Но различие между ними состоит в объеме регулирования. Общая норма
призвана регулировать общественные отношения в целом, а специальные нормы –
подвид или часть этих отношений. Специальная норма делает как бы изъятие
отдельных обстоятельств из действия общей нормы.
Для преодоления этого вида коллизий
существует правило: специальная норма отменяет действие общей нормы. Однако
данное правило применяется в отношении норм одной отрасли права, поскольку они
имеют один и тот же предмет правового регулирования.
Среди коллизий названных видов
особенно негативный характер приобретают коллизии между законами и подзаконными
актами, в том числе использование законозаменяющего правотворчества.
Другая важная проблема – коллизии
между федеральными актами и актами субъектов Федерации. И хотя Конституцией РФ
закреплен приоритет федеральных актов перед актами субъектов Федерации (кроме
актов по вопросам исключительной компетенции субъектов), тем не менее данного
рода коллизии во многом носят политический характер, поэтому разрешаются
главным образом путем переговоров и достижения компромиссов.
Другие виды коллизий разрешаются
различными средствами, главные из которых – предписания коллизионного права.
Коллизионные нормы играют роль своеобразных арбитров, однако само
коллизионное право находится лишь в стадии формирования.
20.4. Способы устранения коллизий. Превентивные меры
В литературе называют несколько
способов разрешения юридических коллизий и их устранения. Среди них первое
место отводится принятию нового акта взамен коллидирующих или отмену
одного из противоречащих друг другу актов.
Другой способ – разработка коллизионных
норм и принципов, устанавливающих юридические приоритеты, которым должны
следовать как правотворческие, так и правоприменительные органы.
Еще один радикальный способ
устранения коллизий – судебный порядок рассмотрения споров в
коллизионных ситуациях, в том числе конституционное правосудие, арбитражное,
третейское. Данный способ считается одним из эффективных, так как судебные
решения носят императивный характер, общеобязательны. Кроме того, в судебном
заседании спорящие стороны могут представить доказательства, изложить свои
доводы, аргументировать позиции и др. Особенно эффективными представляются
решения Конституционного Суда РФ, которые вступают в действие немедленно после
оглашения и не подлежат обжалованию.
Важное средство разрешения коллизий
– официальное толкование нормативных правовых актов, в том числе судебные
толкования. Они позволяют устранить коллизионность норм, актов, процедур
и т. д. Толкования конституционных норм со стороны Конституционного
Суда РФ имеют прецедентное значение как для самого Суда, так и других
государственных органов и должностных лиц. Важное значение имеют также
толкования действующего законодательства Верховным Судом РФ и Высшим
Арбитражным Судом РФ.
В качестве средств разрешения
юридических коллизий называют законодательное закрепление возможности обжаловать
те или иные акты или действия в судебном или административном порядке. Целям
устранения коллизий служит и опротестование актов органами прокуратуры в
установленном порядке.
К средствам разрешения коллизий,
как уже указывалось, относятся согласительно‑примирительные процедуры.
Они наиболее эффективны при разрешении коллизий компетенции, при различных
позициях спорящих сторон и др.
Предлагают также в качестве средства
разрешения коллизий вводить временные или специальные режимы. Эти
режимы могут включать приостановление действия какого‑либо акта или
функционирования отдельного органа или должностного лица. В международной
практике таким специальным режимом являются экономические санкции,
экономические блокады, режим чрезвычайного положения и др.
К превентивным мерам
предотвращения коллизий можно отнести:
1) действие субъектов строго в
рамках конституционных установлений, в рамках законов, а также в пределах
закрепленной компетенции;
2) предварительные юридические
экспертизы актов и согласования для предотвращения коллизий в законодательстве;
3) систематизацию действующего
законодательства, что делает его обозримым и позволяет своевременно выявлять
коллизии;
4) периодическую
инвентаризацию правотворческими органами своей продукции для выявления
несогласованностей норм и других коллизий;
5) анализ эффективности
нормативных правовых актов, что способно установить коллизии в праве;
6) предвидение конфликтной
ситуации в нормативном материале, что позволяет предотвратить коллизии в праве.
Развитие общественной жизни
настолько многообразно, противоречиво, что юридической науке и практике еще
предстоит поиск и других средств разрешения и предотвращения юридических
коллизий, адекватных сложившейся ситуации.
20.5. Юридическая конфликтология
Наличие различного рода коллизий и
разработка согласительных процедур положили начало формированию нового
направления в правовой науке – юридической конфликтологии, которая изучает
правовые нормы, принципы, институты под углом зрения их использования для
предупреждения и разрешения юридических конфликтов.
Как известно, любое общество богато
разнообразными конфликтами, в том числе между не только отдельными индивидами,
но и индивидом и государством, индивидом и обществом. Конфликт присущ и самому
праву. Так, Н.М. Коркунов (1853–1904) трактовал в свое время право как
разграничение интересов. Г. Еллинек (1851–1911) отмечал двойственную
природу права, которое сочетает сущее и должное. Р. Иеринг (1818–1892)
также писал о конфликте в праве и готовности отстаивать свои интересы путем
борьбы.
На современном этапе в разработку
теории юридической конфликтологии наибольший вклад внесли проф. В.
П. Казимирчук, акад. В.Н. Кудрявцев, проф. Ю.А. Тихомиров и др.
Чаще всего юридическая
конфликтология трактуется как комплексное, межотраслевое, междисциплинарное
научное направление правовой мысли.
При этом выделяются конфликты,
возникающие:
1) на основе противоречий в
правовых нормах и актах;
2) вне правовой сферы, но
приобретающие впоследствии юридические признаки.
Таким образом, предмет юридической
конфликтологии носит двойственный характер, т. е. она имеет дело с двумя
видами конфликтов, указанных выше.
Различаются юридические конфликты в
узком и в широком смыслах. Юридический конфликт в узком смысле
представляет собой противоборство субъектов права с противоречивыми правовыми
интересами, возникающее в связи с применением, изменением, нарушением или
толкованием права. Юридический конфликт в широком смысле – это социальный
конфликт, который завершается юридическим способом, т. е. юридизируется.
Отечественные конфликтологи
отмечают, что юридические конфликты не только оказывают отрицательное
воздействие, но и имеют созидательный потенциал. Они – элемент социальной динамики
и не всегда приводят к деструктивным последствиям. Юридическому конфликту
присущи две главные функции:
1) отражение правовой
действительности, в том числе ее деформации: недостатки правовой системы,
несовершенство законодательства, судебной практики и т. д.
(информационная функция);
2) влияние на изменения
правовой действительности (динамическая функция).
Поскольку юридические конфликты –
многофакторное явление, они вызываются разнообразными причинами и условиями.
Принято выделять четыре группы факторов, воздействующих на возникновение
и развитие юридических конфликтов:
1) глобальные, т. е.
факторы мирового общественного развития, включающие в себя сочетание общих,
экологических и иных факторов;
2) общесоциальные, правовые,
социально‑экономические и др., которые определяются характером, типом и
особенностями организации данного общества и государства;
3) локальные, которые зависят
от конкретного проявления различных факторов на уровне определенной территории
или организации;
4) синергетические, или случайные,
определяемые конкретной ситуацией или случайным стечением обстоятельств.
В настоящее время не существует
единой типологии юридических конфликтов. Ее возможно осуществлять по
разным основаниям: по отраслям права, в которых протекает конфликт; по структуре
нормы, относящейся к конфликту; по виду правоприменительного органа,
участвующего в юридическом конфликте или разрешающего конфликт; по формам
реализации права; по характеру конфликтных действий и т. д.
Наибольшую научную разработку
получила динамика юридического конфликта – его возникновение, развитие и
разрешение. Соответственно выделяют три стадии: предконфликтную;
конфликтную; постконфликтную.
В каждой из стадий существуют
определенные этапы. Например, в предконфликтной стадии различают два этапа:
возникновение конфликтной ситуации; возникновение конфликтного юридического
отношения. При этом субъекты конфликта должны осознавать сложившуюся ситуацию
именно как конфликтную.
Собственно конфликтная ситуация
связана с определением структуры юридического конфликта, т. е.
появлением прежде всего противоборствующих субъектов – основных
участников конфликта. Субъектами могут быть отдельные физические лица и
коллективные субъекты – государственные и негосударственные организации. В
качестве специфических субъектов выступают государство и муниципальные
образования.
В структуре юридического конфликта
выделяют также объект, т. е. на что направлено противоборство
субъектов. Потенциальными объектами могут быть общественные отношения,
подпадающие под правовое регулирование. Но объектами могут выступать и реальные
ценности, ресурсы, действия, их результаты и др.
Различают субъективную и объективную
стороны юридического конфликта. Субъективная сторона представляет собой
внутреннюю, психологическую его часть, в том числе мотивационный процесс в
конфликте, который формируется на базе актуальной потребности, интереса,
постановки цели, проявления воли субъектов конфликта и т. д.
Объективная сторона юридического конфликта предполагает различные поведенческие
формы противоборства – юридически значимые действия, юридически нейтральные,
сочетание тех и других.
Одну из центральных частей
юридической конфликтологии составляют управление конфликтами, способы их
разрешения, юридические процедуры и механизмы правового разрешения и т. д.
Инструментарий, используемый по управлению и разрешению юридических
конфликтов, достаточно многообразен. Он включает:
1) локализацию конфликтов с
целью их раннего предупреждения и распространения;
2) перевод конфликтного
состояния из деструктивной формы в позитивную;
3) создание посреднических и
арбитражных, государственных и общественных органов;
4) юридизацию неюридических
конфликтов;
5) неформальные способы
разрешения конфликтов, в частности переговорный процесс в целях достижения
согласия и договоренности (например, коллективные переговоры на производстве),
достижение консенсуса, принятие альтернативных решений и др.
Большую роль в предупреждении и
блокировании юридических конфликтов играет их прогнозирование. Под
юридическим прогнозированием понимается систематическое, непрерывно ведущееся
исследование будущего состояния государственно‑правовой действительности и
процессов, проводимое специальными научными учреждениями и коллективами. Такого
рода прогнозы предполагают установление вероятного возникновения конфликтного
юридического отношения. Это позволяет организовать эффективную профилактику
юридического конфликта. Особое значение приобретает выявление и устранение
крупных экономических, политических, социальных конфликтов, которые
дезорганизуют общественную и государственную жизнь.
На юридическом уровне наиболее
существенно предупреждение конфликтов.
Среди факторов, способствующих
решению этой проблемы, чаще всего называют:
совершенствование законодательства;
укрепление правопорядка и
законности;
повышение уважения к закону и праву
в целом;
повышение престижа правовых
ценностей в обществе;
развитие общественного, группового
и индивидуального правосознания, повышение правовой культуры.
Изучение современного состояния
юридической конфликтологии позволяет сделать вывод, что предмет исследования и
понятийный аппарат юридической конфликтологии недостаточно разработаны. Здесь
требуются фундаментальные исследования, способные разобраться в природе и
специфике юридических конфликтов, роли права в их разрешении, проанализировать
причины их возникновения и на этой основе овладеть навыками и технологией
погашения конфликтов или их смягчения.
Комментарии
Отправить комментарий